公司章程可對關(guān)聯(lián)交易的審查主體和救濟(jì)途徑作出規(guī)定

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

公司章程中應(yīng)規(guī)定審查是否構(gòu)成“關(guān)聯(lián)股東”的特定機(jī)構(gòu)和審查后的司法救濟(jì)途徑。

章程研究文本

《樂山電力股份有限公司章程》（2017年9月版）

第七十八條第二款股東大會(huì)集人負(fù)責(zé)根據(jù)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、上海證券交易所的規(guī)則等規(guī)范性文件，對會(huì)議審議事項(xiàng)是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行審核。股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)前，會(huì)議主持人應(yīng)提示關(guān)聯(lián)股東回避表決。關(guān)聯(lián)股東有義務(wù)主動(dòng)向會(huì)議說明關(guān)聯(lián)關(guān)系并申請回避表決。

同類章程條款

1.《湖南中科電器股份有限公司章程》（2009年12月版）

第七十九條第二款 該規(guī)定與上述《樂山電力股份有限公司章程》第七十八條第二款相同。此外，該條款還規(guī)定：股東大會(huì)結(jié)束后，其他股東發(fā)現(xiàn)有關(guān)聯(lián)股東參與有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)投票的，或者股東對是否應(yīng)適用回避有異議的，有權(quán)就相關(guān)決議根據(jù)本章程的有關(guān)規(guī)定向人民法院起訴。

2.《徐工集團(tuán)工程機(jī)械股份有限公司章程》（2016年12月版）

第七十九條第二款 該條款規(guī)定董事會(huì)應(yīng)依據(jù)《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》的規(guī)定，對擬提交股東大會(huì)審議的有關(guān)事項(xiàng)是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易作出判斷。此外，該條款還規(guī)定：回避的股東如對回避表決有異議，可以依據(jù)本章程第三十四條之規(guī)定向人民法院提起訴訟。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第二十一條 公司的控股股、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第一百零一條 股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持：董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持：副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持：監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。

《上市公司章程指引》

第七十九條 股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)：股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。

注釋：公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況，在章程中制定有關(guān)聯(lián)關(guān)系股東的回避和表決程序。

《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號-章程必備條款》

第十五條第三款公司如實(shí)施關(guān)聯(lián)股東、董事回避制度，應(yīng)當(dāng)在章程中列明需要回避的事項(xiàng)。

專家分析

大部分的股份公司章程中，除關(guān)聯(lián)股東主動(dòng)申請回避外，可提出關(guān)聯(lián)股東回避的主要主體為：其他股東和股東大會(huì)主持人。然而在實(shí)務(wù)中，由于股東與公司交易關(guān)系的錯(cuò)綜復(fù)雜，判斷是否成立“關(guān)聯(lián)交易”并非易事，因此，被提出回避的股東未必就一定是“關(guān)聯(lián)股東”。股份公司通過公司章程，規(guī)定由特定的機(jī)構(gòu)對“關(guān)聯(lián)股東”進(jìn)行終局性的審查和判斷，不僅能夠有效避免“關(guān)聯(lián)股東”堅(jiān)決要求表決的僵局，還能保障公司股東對公司決議持有最基本的信任。此外，公司特定機(jī)構(gòu)在進(jìn)行終局性審查時(shí)，應(yīng)充分聽取“關(guān)聯(lián)股東”針對交易產(chǎn)生的原因、交易基本情況、交易是否公允合法等情況的具體解釋和說明。

章程條款設(shè)計(jì)建議

大部分規(guī)定審查主體”的股份公司章程，均將股東大會(huì)召集人”或者“董事會(huì)”規(guī)定為審查主體。一般情況下，董事會(huì)即為股東大會(huì)的召集人，但是當(dāng)董事會(huì)不能履行或者拒絕履行召集股東大會(huì)會(huì)議的職責(zé)時(shí)，監(jiān)事會(huì)即成為股東大會(huì)的召集人。同樣，在監(jiān)事會(huì)不能或者拒絕履行該職責(zé)時(shí)，連續(xù)九十日以上單種或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集股東大會(huì)?？梢姡瑢彶橹黧w規(guī)定為：“股東大會(huì)召集人”更為全面也更有利于防范風(fēng)險(xiǎn)。此外，在公司章程中規(guī)定：在公司內(nèi)部已對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行終局性審查后，對終局決議不服的股東是否可以尋求司法救濟(jì)，也更有利于保障終局審查的公平公正和相關(guān)股東的正當(dāng)權(quán)益。

公司章程條款實(shí)例

股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)主動(dòng)向股東大會(huì)聲明關(guān)聯(lián)關(guān)系并回避表決。股東沒有主動(dòng)說明關(guān)聯(lián)關(guān)系并回避的，其他股東可以要求其說明情況并回避。

召集人應(yīng)依據(jù)有關(guān)規(guī)定審查該股東是否屬關(guān)聯(lián)股東及該股東是否應(yīng)當(dāng)回避應(yīng)予回避的關(guān)聯(lián)股東對于涉及自己的關(guān)聯(lián)交易可以參加討論，并可就該關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因、交易基本情況、交易是否公允合法等事宜向股東大會(huì)作出解釋和說明。

股東大會(huì)結(jié)束后，其他股東發(fā)現(xiàn)有關(guān)聯(lián)股東參與有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)投票的，或者股東對是否應(yīng)適用回避有異議的，有權(quán)就相關(guān)決議根據(jù)本章程的有關(guān)規(guī)定向人民法院起訴。