公司章程規(guī)定與董事會決議事項(xiàng)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事是否有表決權(quán)

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)。

章程研究文本

《中國聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)通信股份有限公司章程》（2016年12月版）

第一百二十三條 董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交股東大會審議。

注：1.該公司章程規(guī)定公司董事會成員由7人組成；

2.該章程第二百零二條規(guī)定，章程所稱“不滿”不包括本數(shù)，但未規(guī)定章程所稱“不足”是否包括本數(shù)。

同類章程條款

筆者查閱了多家上市公司的章程中的同類條款，均對有利害關(guān)系的董事不具有表決權(quán)作出了規(guī)定。但對于在計(jì)算出席董事會法定人數(shù)時，該董事是否應(yīng)被計(jì)入這一問題，不同的公司章程作出了不同規(guī)定。具體如下：

1《青島海爾股份有限公司章程》（2015年版）

第一百一十六條第四款 董事會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易時，有利害關(guān)系的董事或關(guān)聯(lián)董事不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，并不計(jì)入表決通過所需的法定人數(shù)，但在計(jì)算出席董事會法定人數(shù)時，該董事應(yīng)被計(jì)入。

第一百五十八條 董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交股東大會審議。

2.《中國石油天然氣股份有限公司章程》（2008年5月版）

第一百一十條第四款 董事會會議決議事項(xiàng)與某位董事或其聯(lián)系人或主要股東有利害關(guān)系，該董事應(yīng)予回避，且無表決權(quán)，而在計(jì)算出席會議的法定董事人數(shù)時，該董事亦不予計(jì)入。上述有關(guān)決議事項(xiàng)應(yīng)舉行董事會而不應(yīng)以傳閱文件方式處理，如獨(dú)立非執(zhí)行董事或其聯(lián)系人與有關(guān)決議事項(xiàng)沒有重大利益，該等獨(dú)立非執(zhí)行董事應(yīng)出席會議。

3.《中國國際航空股份有限公司章程》（2017年3月版）

第一百一十條第三款公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過，前述須經(jīng)董事會三分之二以上董事表決通過的事項(xiàng)，須由三分之二以上的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事表決通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交公司股東大會審議。

公司法和相關(guān)規(guī)定《公司法》

第一百二十四條上市公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會審議。

專家分析

公司章程規(guī)定此類條款的意義在于：對于上市公司而言，《公司法》對關(guān)聯(lián)董事不具有表決權(quán)已作出了明確規(guī)定，因此公司章程可以對該問題進(jìn)行更明確的規(guī)定，例如明確在計(jì)算出席董事會法定人數(shù)時該董事是否應(yīng)被計(jì)人。對于非上市公司而言，關(guān)聯(lián)董事是否具有表決權(quán)取決于公司章程的規(guī)定，若公司章程無特別規(guī)定。則不可以以董事與表決事項(xiàng)所涉及的企業(yè)具有關(guān)聯(lián)關(guān)系為由，隨意剝奪該董事的表決權(quán)。因此，公司章程對該等條款的規(guī)定就顯得尤為重要。

章程條款設(shè)計(jì)建議

筆者認(rèn)為，上市公司和非上市公司可以對該公司章程條款進(jìn)行不同的設(shè)計(jì)。對于上市公司而言，由于《公司法》對關(guān)聯(lián)董事不具有表決權(quán)已作出了明確規(guī)定，因此公司章程可以參照其他上市公司的章程，對該問題進(jìn)行更明確的規(guī)定。對于非上市公司而言，筆者建議：

1.股在簽署公司章程時，應(yīng)考是否在公司章程中加人該條款：若章程中未加入該條款，則關(guān)聯(lián)董事在董事會表決時仍有表決權(quán)。

2.有限公司的公司章程還可以特別規(guī)定該等條款僅對部分股東適用，對于其他股東不適用。

3.若公司章程中規(guī)定該等條款，則還應(yīng)一并規(guī)定此時應(yīng)當(dāng)出席董事會會議的最少董事人數(shù)、如到場參會董事少于一定人數(shù)時應(yīng)提交股東會表決等問題。

公司章程條款實(shí)例

公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交公司股東會審議。