(一)工程結算依據一：同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無效，但建設工程質量合格的工程結算依據

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕25號)第二十四條：“當事人就同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無效，但建設工程質量合格，一方當事人請求參照實際履行的合同關于工程價款的約定折價補償承包人的，人民法院應予支持。實際履行的合同難以確定，當事人請求參照最后簽訂的合同關于工程價款的約定折價補償承包人的，人民法院應予支持?！被诖朔梢?guī)定，同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無效，但建設工程質量合格的工程結算依據總結以下兩種結算依據。

第一種結算依據：以參照實際履行的合同關于工程價款的約定折價補償作為結算建設工程價款的依據;

第二種結算依據：如果實際履行的合同難以確定，則以參照最后簽訂的合同關于工程價款的約定折價補償作為結算建設工程價款的依據。

【案例分析：同一建設工程簽訂多份施工合同均被認定無效，但建設工程質量合格，以實際履行的合同結算工程價款】

(一)案情介紹

2021年3月1日，甲建筑公司(被掛靠方)與建設單位乙公司簽訂《工程保證金使用約定》，約定甲建筑公司提供工程保證金3000萬元，用于建設單位乙公司投資北京八達嶺景區(qū)項目的施工認證銀行驗資。驗資后，該款項在本項目工程的施工中支出使用。2021年4月19日，建設單位乙公司與甲建筑公司經招投標簽訂《建設工程施工合同》，約定建設單位乙公司將八達嶺景區(qū)西部停車場綜合服務設施工程發(fā)包給甲建筑公司施工，合同價款為79150668元。2021年6月6日，雙方簽訂《工程總承包補充協議》，約定甲建筑公司承包范圍為八達嶺景區(qū)西部停車場所有紅線圖內與項目有關的工程，承包總造價為1.85億元。上述兩份合同約定的工程承包范圍一致，但工程價款存在105849332元的差價，故雙方于2021年7月30日簽訂《建設工程補充施工合同》，約定八達嶺景區(qū)西部停車場新增加工程的合同價款為105849332元。為履行施工合同，雙方當事人先后于2021年9月14日、2022年3月28日簽訂《工程總承包補充協議(二)》、《工程總承包補充協議(三)》，確認工程總承包價為1.85億元，并約定了甲建筑公司提前竣工獎金數額及按時完工趕工費用數額。該項目于2022年6月27日通過竣工驗收合格，并交付建設單位乙公司接收管理。雙方當事人未進行最后結算。最后決算時，甲建筑公司認為應當以合同約定的1.85億元作為結算標準，建設單位乙公司認為甲建筑公司是被掛靠方，掛靠合同無效，應當按照原《建設工程施工合同》約定的79150668元進行結算。請問甲建筑公司與建設單位乙公司的工程結算依據到底以原《建設工程施工合同》約定的79150668元為依據，還是以《工程總承包補充協議(二)》、《工程總承包補充協議(三)》，確認工程總承包價為1.85億元為依據?

(二)工程結算依據分析

1、工程結算的法律依據

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕25號)第二十四條：“當事人就同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無效，但建設工程質量合格，一方當事人請求參照實際履行的合同關于工程價款的約定折價補償承包人的，人民法院應予支持。實際履行的合同難以確定，當事人請求參照最后簽訂的合同關于工程價款的約定折價補償承包人的，人民法院應予支持?！?/p>

2、工程結算依據的法理分析

甲建筑公司、建設單位乙公司經工程招標投標簽訂的《建設工程施工合同》符合法律規(guī)定，依法有效。后來簽訂的《建設工程補充施工合同》的內容體現了雙方當事人真實意思，并由雙方實際履行，可作為結算工程款的參考依據。甲建筑公司、建設單位乙公司先后簽訂的《工程總承包補充協議(二)》、《工程總承包補充協議(三)》，系就施工相關事項另行達成，未對原簽訂的《建設工程施工合同》的合同實質性條款進行變更，依法有效。

甲建筑公司與建設單位乙公司簽訂的《工程保證金使用約定》的內容表明，在工程招標投標前，雙方已就本工程承發(fā)包達成合意。雙方在招投標過程中，將上述合意表現為《建設工程施工合同》上約定的內容。上述施工合同約定工程價款為79150668元，但隨后雙方另行簽訂《工程總承包補充協議》，將合同價款約定為1.85億元，并通過簽訂《工程總承包補充協議(二)》及《工程總承包補充協議(三)》，對《工程總承包補充協議》進行補充約定并予以實際履行。雙方當事人又基于《建設工程施工合同》與《工程總承包補充協議》約定工程價款存在105849332元價差，簽訂《建設工程補充施工合同》。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕25號)第二十四條：“當事人就同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無效，但建設工程質量合格，一方當事人請求參照實際履行的合同關于工程價款的約定折價補償承包人的，人民法院應予支持。實際履行的合同難以確定，當事人請求參照最后簽訂的合同關于工程價款的約定折價補償承包人的，人民法院應予支持?！币虼?，雙方實際履行的《工程總承包補充協議》約定的工程價款數額，體現了雙方當事人對工程價款一致的意思表示。雙方當事人對工程價款的真實合意是《工程總承包補充協議》中約定的1.85億元，雙方并通過簽訂《工程總承包補充協議(二)》、《工程總承包補充協議(三)》，實際履行了《工程總承包補充協議》，故可以參照該協議中約定的工程價款1.85億元，折價補償承包人，結算工程價款。

(二)工程結算依據二：簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致的工程結算依據。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕25號)第二十二條：“當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據的，人民法院應予支持?！被诖朔梢?guī)定，簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致的工程結算依據是：以招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據。在理解該條款必須注意以下幾點：

第一、參照招投標文件結算工程價款必須具備兩個前提條件：

一是當事人通過招投標方式訂立建設工程施工合同。

二是招投標行為需合法有效。

如果建設工程項目未經過合法的招投標程序，如通過“明招暗定”、“串標”等違法形式中標，不僅擾亂了招標投標市場秩序，還排除、損害了其他合法投標人的當權益，所簽訂的中標合同應是違法無效的，此時就不再適用本條款。且即使當事人之間存在招投標文件，但是招投標活動本身是無效的，也不能適用本條款，不能將招投標文件作為結算工程價款的依據。

第二、建設工程施工合同與招投標文件“不一致”的內容范圍：

本條限于中標的建設工程施工合同的實質性內容違反招標文件、投標文件、中標通知書的情形。而實質性內容限于工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款四個方面。

第三、根據《住房城鄉(xiāng)建設部關于修改<房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法>的決定》第五條規(guī)定，刪去第四十七條第一款中的“訂立書面合同后7日內，中標人應當將合同送工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政主管部門備案?！奔醋?018年9月28日始，中標合同的備案制度已經廢止。

【案例分析：建設合同工程價款與招標文件工程價款不一致的工程結算】

(一)案情介紹

某建設公司經投標與某管理委員會(簡稱“管委會”)就某改建工程項目簽訂建設工程施工合同。該合同專用條款第23條第2款規(guī)定：本合同價款采用可調單價合同，按實際完成工程量計算。人工費、材料費價格按照實際市場價格，定額執(zhí)行現行園林古建筑定額和相應的取費標準以及配套文件執(zhí)行。該縣公共資源綜合交易管理辦公室核實，其存檔的2022年“該改造工程”招標文件第一卷第五章“工程計價說明”載明：執(zhí)行2021年《a市仿古建筑工程計價定額》等;除建設方給定的材料單價外，其余地方材料價格執(zhí)行《b建設工程造價信息》(2022年9期)及2022年《a市c區(qū)安裝、裝飾工程常用材料預算價格表》，以上均未涉及的單調價格按定額基價計算。建設公司與管委會為涉案工程的結算發(fā)生糾紛，遂向法院提起訴訟。請分析建設合同工程價款與招標文件工程價款不一致的工程結算依據到底是什么?

(二)工程結算依據分析

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕25號)第二十二條：“當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據的，人民法院應予支持?！被诖朔梢?guī)定，簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致的工程結算依據是：以招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據。工程價款結算屬于合同的實質性內容，參照以上司法解釋，涉案工程價款的結算應以招標文件為依據。

1、《中人民共和國招標投標法實施條例》第五十七條招標人和中標人應當依照招標投標法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同，合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。

2、《中人民共和國招標投標法實施條例》第七十五條招標人和中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同，合同的主要條款與招標文件、中標人的投標文件的內容不一致，或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的，由有關行政監(jiān)督部門責令改，可以處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款。

3、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕25號)第二十二條：“當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據的，人民法院應予支持。”。

(三)分析結論

因此，涉案合同與招標文件關于結算標準的規(guī)定明顯不同，根據以上法律規(guī)定，涉案工程價款的結算應按照招標文件規(guī)定的2021年《a市仿古建筑工程計價定額》、材料價格約定等規(guī)定執(zhí)行，不應按照合同約定的實際市場價格執(zhí)行

(三)工程結算依據三：非必須招標工程進行招標后的工程價款結算依據

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕25號)第二十三條：“發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設工程進行招標后，與承包人另行訂立的建設工程施工合同背離中標合同的實質性內容，當事人請求以中標合同作為結算建設工程價款依據的，人民法院應予支持，但發(fā)包人與承包人因客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預見的變化而另行訂立建設工程施工合同的除外?！被诖朔梢?guī)定，非必須招標工程進行招標后的工程價款結算依據是以中標合同作為結算建設工程價款依據。

(四)工程結算依據四：工程現場簽證報告

對于合同價款之外的費用補償、工期順延以及因各種客觀原因或不可抗力造成的損失賠償，要合法轉移到工程造價，由建設單位承擔，必須嚴格履行工程項目現場簽證手續(xù)，工程簽證報告是工程結算的法律依據。

1、工程簽證的分類

而在工程簽證實踐中，建筑企業(yè)將面臨三種工程簽證：一是工程簽證單上既又建設單位又與監(jiān)理單位及其負責人的簽證蓋章;二是工程簽證單上只有建設單位及其負責人，而沒有建立單位及其負責人的簽證蓋章;三是工程簽證單上只有監(jiān)理單位及其負責人而沒有建設單位及其負責人的簽證蓋章。以上三種工程簽證到底哪一種是工程結算款的法律依據呢?分析如下。

2、工程現場簽證的法律效力認定標準

《建設工程監(jiān)理規(guī)范》(gb50319-2013;2014年3月1日起實施)，該規(guī)范2.0.2規(guī)定，建設工程監(jiān)理是指：“工程監(jiān)理單位受建設單位委托，根據法律法規(guī)、工程建設標準、勘察設計文件及合同，在施工階段對建設工程質量、進度、造價進行控制，對合同、信息進行管理，對工程建設相關方的關系進行協調，并履行建設工程安全生產管理法定職責的服務活動?；诖思s定，《建設工程監(jiān)理規(guī)范》并未明確監(jiān)理工程師是否具備簽證的法定職責，但給了總監(jiān)理工程師較大的權利范圍。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕25號)第二十條：“當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實際發(fā)生的工程量。”根據此法律規(guī)定，現場監(jiān)理師的簽證是建筑工程量確任的重要依據之一。

基于以上法律規(guī)定分析，監(jiān)理工程師不具備簽證的法定職責，其簽證文件屬于書證，具備民事訴訟法意義上的證據效力，但不發(fā)生簽證的法律效力。但是，如果施工合同約定由監(jiān)理工程師代表建設單位簽證，或者施工過程中形成由監(jiān)理工程師代表建設單位簽證的工作慣例，應當認定監(jiān)理工程師的簽證具有法律效力。

因此，在《監(jiān)理合同》及《建設工程施工合同》中對監(jiān)理的權利范圍進行約定就非常重要。具體的工程現場簽證法律效力認定如下：

第一，如果《建設工程施工合同》對監(jiān)理人員有授權條款，該條款約定：發(fā)包方授權監(jiān)理公司代表發(fā)包方全面履行的現場簽證都代表發(fā)包方的真實意思表示，則簽證文件只有監(jiān)理工程師的簽字，沒有甲方蓋章以及甲方項目經理簽字，該監(jiān)理師簽字蓋章的現場簽證書有法律效力;

第二，如果《建設工程施工合同》沒有約定：發(fā)包方授權監(jiān)理公司代表發(fā)包方全面履行的現場簽證都代表發(fā)包方的真實意思表示，則監(jiān)理人員對合同范圍內的工程量、工期、工程質量等事實進行簽證，原則上對發(fā)包人具有約束力;但對涉及工程價款洽商變更等經濟決策的，監(jiān)理人員的簽證確認對發(fā)包人無效。

第三，如果《建設工程施工合同》對監(jiān)理人員沒有授權條款約定：發(fā)包方授權監(jiān)理公司代表發(fā)包方全面履行的現場簽證都代表發(fā)包方的真實意思表示，則涉及工程價款變更的，必須要求簽證文件既有監(jiān)理工程師的簽字蓋章又要有甲方或發(fā)包方的項目經理簽字并蓋上甲方或發(fā)包方的法人公章才有法律效力。

(五)工程結算依據五：按照約定的工程計價標準或者計價方法結算工程價款

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕25號)第十九條第一款：“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款?！?/p>

法釋〔2020〕25號)第十九條第二款：“因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。”

(六)工程結算依據六：按照施工方提交的竣工結算文件結算工程價款

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕25號)第二十一條：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，人民法院應予支持?！被诖朔梢?guī)定，按照施工方提交的竣工結算文件結算工程價款，必須具備兩個條件：一是當事人雙方又約定;二是發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復。

2021年3月的解析——

建設工程合同條款與招標文件條款不一致的工程結算辦法

工程合同與招標文件條款不一致，但建設工程質量合格的工程結算依據

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》(法釋〔2018〕20號)第十條規(guī)定：“當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據的，人民法院應予支持”。基于此法律規(guī)定，簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致的工程結算依據是：以招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據。在理解該條款必須注意以下幾點：

第一，參照招投標文件結算工程價款必須具備兩個前提條件。

一是當事人通過招投標方式訂立建設工程施工合同。

二是招投標行為需合法有效。

如果建設工程項目未經過合法的招投標程序，如通過“明招暗定”、“串標”等違法形式中標，不僅擾亂了招標投標市場秩序，還排除、損害了其他合法投標人的當權益，所簽訂的中標合同應是違法無效的，此時就不再適用本條款。且即使當事人之間存在招投標文件，但是招投標活動本身是無效的，也不能適用本條款，不能將招投標文件作為結算工程價款的依據。

第二，建設工程施工合同與招投標文件“不一致”的內容范圍。

本條限于中標的建設工程施工合同的實質性內容違反招標文件、投標文件、中標通知書的情形。而實質性內容限于工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款四個方面。

第三，根據《住房城鄉(xiāng)建設部關于修改<房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法>的決定》第五條規(guī)定，刪去第四十七條第一款中的“訂立書面合同后7日內，中標人應當將合同送工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政主管部門備案，即自2018年9月28日始，中標合同的備案制度已經廢止，因此，《建設工程司法解析》(一)第二十一條“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據?！钡囊?guī)定廢止。

案例分析

建設合同工程價款與招標文件工程價款不一致的工程結算

(一)案情介紹

某建設公司經投標與某管理委員會(簡稱“管委會”)就某改建工程項目簽訂建設工程施工合同。該合同專用條款第23條第2款規(guī)定：本合同價款采用可調單價合同，按實際完成工程量計算。人工費、材料費價格按照實際市場價格，定額執(zhí)行現行園林古建筑定額和相應的取費標準以及配套文件執(zhí)行。該縣公共資源綜合交易管理辦公室核實，其存檔的2019年“該改造工程”招標文件第一卷第五章“工程計價說明”載明：執(zhí)行2018年《a市仿古建筑工程計價定額》等;除建設方給定的材料單價外，其余地方材料價格執(zhí)行《b建設工程造價信息》(2019年9期)及2019年《a市c區(qū)安裝、裝飾工程常用材料預算價格表》，以上均未涉及的單調價格按定額基價計算。建設公司與管委會為涉案工程的結算發(fā)生糾紛，遂向法院提起訴訟。請分析建設合同工程價款與招標文件工程價款不一致的工程結算依據到底是什么?

(二)工程結算的法律依據分析

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》(法釋〔2018〕20號)第十條規(guī)定：“當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據的，人民法院應予支持”?；诖朔梢?guī)定，簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致的工程結算依據是：以招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據。工程價款結算屬于合同的實質性內容，參照以上司法解釋，涉案工程價款的結算應以招標文件為依據。

1、《中人民共和國招標投標法實施條例》第五十七條招標人和中標人應當依照招標投標法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同，合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。

2、《中人民共和國招標投標法實施條例》第七十五條招標人和中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同，合同的主要條款與招標文件、中標人的投標文件的內容不一致，或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的，由有關行政監(jiān)督部門責令改，可以處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款。

3、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》(法釋〔2018〕20號)第一條招標人和中標人另行簽訂的建設工程施工合同約定的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款等實質性內容，與中標合同不一致，一方當事人請求按照中標合同確定權利義務的，人民法院應予支持。

(三)分析結論