公司章程規(guī)定關(guān)聯(lián)股東堅(jiān)決要求表決時(shí)該如何處理

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

公司章程中應(yīng)規(guī)定當(dāng)“關(guān)聯(lián)股東”堅(jiān)決要求投票時(shí)的應(yīng)對(duì)措施。

章程研究文本

1.《東阿阿膠股份有限公司章程》（2015年6月版）

第八十一條第二款關(guān)聯(lián)股東沒(méi)有說(shuō)明關(guān)聯(lián)情況并主動(dòng)提出回避申請(qǐng)的，其他股東可以要求其說(shuō)明情況并回避，該股東堅(jiān)持要求參加投票表決的，由出席股東大會(huì)的其他股東適用特別決議程序投票表決該關(guān)聯(lián)股東是否需要回避，表決前，其他股東有權(quán)要求該股東對(duì)有關(guān)情況作出說(shuō)明。

2.《綠景控股股份有限公司章程》（2017年6月版）

第八十條第二款如其他股或股東代表提出回避請(qǐng)求時(shí)，被請(qǐng)求回避的股東認(rèn)為自己不屬于應(yīng)回避范圍的，應(yīng)向股東大會(huì)說(shuō)明理由。如說(shuō)明理由后仍不能說(shuō)服提出請(qǐng)求的股東的，股東大會(huì)應(yīng)對(duì)有關(guān)股東是否為關(guān)聯(lián)股東存在的爭(zhēng)議、有關(guān)股東參與和不參與有關(guān)議案表決形成的不同結(jié)果均予以記錄。股東大會(huì)后應(yīng)由董事會(huì)提請(qǐng)有權(quán)部門裁定有關(guān)股東身份后確定最后表決結(jié)果，并通知全體股東。

同類章程條款

1.《廣東電力發(fā)展股份有限公司章程》（2017年5月版）第七十九條第二款該規(guī)定與《東阿阿膠股份有限公司》（2015年6月版）第八十一條第二款相同。

2.《安徽眾源新材料股份有限公司章程》（2017年2月版）第七十九條第二款該規(guī)定與《綠景控股股份有限公司章程》（2017年6月版）第八十條第二款相同。

3.《榮安地產(chǎn)股份有限公司章程》（2016 年6月版）第七十九條第二款、《風(fēng)神輪胎股份有限公司章程》（2017年9月版）第八十條第三款、《福建傲農(nóng)生物科技集團(tuán)股份有限公司章程》（2017年版）第八十一條第二款

上述規(guī)定與《綠景控股股份有限公司章程》（2017年6月版）第八十條第二款相似，前者是：先記錄關(guān)聯(lián)股東是否參與有關(guān)議案表決形成的兩種不同結(jié)果，再由董事會(huì)提請(qǐng)有權(quán)部門裁定有關(guān)股東身份后確定最后表決結(jié)果。后者是：先申請(qǐng)召開(kāi)董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)，得出是否需要回避的決定后再進(jìn)行股東大會(huì)的投票。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第二十一條公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二百一十六條第四項(xiàng)關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

《上市公司章程指引》

第七十九條股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。

《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號(hào)--章程必備條款》

第十五條第三款公司如實(shí)施關(guān)聯(lián)股東、董事回避制度，應(yīng)當(dāng)在章程中列明需要回避的事項(xiàng)。

專家分析

關(guān)聯(lián)股東對(duì)關(guān)聯(lián)交易的表決回避不僅是上市公司的法定要求，也是非上市公司的建議性要求。在此基礎(chǔ)上，絕大部分的公司章程還規(guī)定了：“當(dāng)關(guān)聯(lián)股東參與有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)投票，或股東對(duì)是否應(yīng)適用回避有異議，有權(quán)就相關(guān)決議根據(jù)公司章程規(guī)定向人民法院起訴”的最終救濟(jì)途徑。然而在實(shí)務(wù)中，股東與公司的交易關(guān)系往往錯(cuò)綜復(fù)雜，判斷是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易并非易事。因此，在公司章程中規(guī)定確認(rèn)關(guān)聯(lián)交易的程序流程和應(yīng)對(duì)“關(guān)聯(lián)股東”堅(jiān)決要求投票表決時(shí)的對(duì)策，具有重大意義。通過(guò)該等規(guī)定，既可以有效保護(hù)不構(gòu)成“關(guān)聯(lián)交易”股東的正當(dāng)權(quán)益，也可以有效防范公司和其他股東的權(quán)益免受侵犯。在此基礎(chǔ)之上，還可通過(guò)表決是否構(gòu)成“關(guān)聯(lián)交易”的程序流程，深化《上市公司章程指引》在實(shí)際運(yùn)用中的內(nèi)在要旨。

章程條款設(shè)計(jì)建議

筆者建議公司應(yīng)根據(jù)具體實(shí)務(wù)，選擇性地規(guī)定：當(dāng)“關(guān)聯(lián)股東”堅(jiān)決要求投票表決時(shí)，公司該如何判斷是否應(yīng)當(dāng)對(duì)其適用回避制度。

對(duì)策一：由出席股東大會(huì)的其他股東適用特別決議程序投票表決該關(guān)聯(lián)股東是否需要回避。

對(duì)策二：先記錄關(guān)聯(lián)股東是否參與有關(guān)議案表決所形成的兩種不同結(jié)果，再由董事會(huì)提請(qǐng)有權(quán)部門裁定有關(guān)股東身份后確定最后表決結(jié)果。

對(duì)策三：先申請(qǐng)召開(kāi)董事會(huì)得出是否需要回避的決定，再進(jìn)行股東大會(huì)的投票。

對(duì)策四：先由監(jiān)事會(huì)作出決議決定關(guān)聯(lián)股東是否要回避，再進(jìn)行股東大會(huì)的投票。