公司章程如何設(shè)置關(guān)聯(lián)股東的回避和表決程序

設(shè)計要點

公司章程中應(yīng)對有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東的回避和表決程序進行具體性的規(guī)定，明確提起回避的主體、程序、涉及關(guān)聯(lián)交易的股東類型，以及程序違反的法律后果。

章程研究文本

1.《民生控股股份有限公司章程》（經(jīng)2014年第四次臨時股東大會審議通過）

第七十九條 股東大會審議、表決有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，下列股東應(yīng)當(dāng)回避：

（一）交易對方：

（二）擁有交易對方直接或間接控制權(quán)的：

（三）被交易對方直接或間接控制的：

（四）與交易對方受同一法人或自然人直接或間接控制的：

（五）因與交易對方或者其關(guān)聯(lián)人存在尚未履行完畢的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者其他協(xié)議而使其表決權(quán)受到限制或影響的：

（六）中國證監(jiān)會或深圳證券交易所認(rèn)定的可能造成上市公司對其利益傾斜的法人或自然人。

2.上述股東所持有表決權(quán)的股份不計入出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)。

股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。

3.《華數(shù)傳媒控股股份有限公司章程》（經(jīng)公司2017年第一次臨時股東大會審議通過） 

第七十九條 股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)：股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。

審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項，關(guān)聯(lián)關(guān)系股東的回避和表決程序：

（一）股東大會審議的某項與某股東有關(guān)聯(lián)關(guān)系，該股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開之日前向公司董事會披露其關(guān)聯(lián)關(guān)系：

（二）股東大會在審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，大會主持人宣布有關(guān)關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東，并解釋和說明關(guān)聯(lián)股東與關(guān)聯(lián)交易事項的關(guān)聯(lián)關(guān)系：

（三）大會主持人宣布關(guān)聯(lián)股東回避，由非關(guān)聯(lián)股東對關(guān)聯(lián)交易事項進行審議、表決：

（四）關(guān)聯(lián)事項形成決議，必須由非關(guān)聯(lián)股東有表決權(quán)的股份數(shù)的半數(shù)以上通過：

（五）關(guān)聯(lián)股東未就關(guān)聯(lián)事項按上述程序進行關(guān)聯(lián)關(guān)系披露或回避，有關(guān)該關(guān)聯(lián)事項的一切決議無效，重新表決。

股東大會審議影響中小投資者利益的重大事項時，對中小投資者的表決應(yīng)當(dāng)單獨計票。單獨計票結(jié)果應(yīng)當(dāng)及時公開披露。

同類章程條款

1.《中國國際海運集裝箱（集團）股份有限公司章程》（2016年5月版）第一百一十七條

該規(guī)定與《民生控股股份有限公司》（經(jīng)2014年第四次臨時股東大會審議通過）第七十九條的規(guī)定相似。

2.《美的集團股份有限公司章程》（2017年4月版）第八十條第二款

該規(guī)定與《華數(shù)傳媒控股股份有限公司》（經(jīng)公司2017年第一次臨時股東大會審議通過）第七十九條的規(guī)定相似。

3.《申通快遞股份有限公司章程》（2017年3月版）第七十九條第二款

該規(guī)定與《華數(shù)傳媒控股股份有限公司》（經(jīng)公司2017年第一次臨時股東大會審議通過）第七十九條的規(guī)定相似。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第二十一條 公司的控股股、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二百一十六條第四項 關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系。以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

《上市公司章程指引》

第七十九條 股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)：股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。

注釋：公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況，在章程中制定有關(guān)聯(lián)關(guān)系股東的回避和表決程序。

專家分析

公司根據(jù)具體情況，在公司章程中對有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東規(guī)定回避和表決程序的意義在于：

（公司法》僅規(guī)定公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，但對具體的回避和表決程序，關(guān)聯(lián)交易的具體情形，以及利益被侵犯的股東救濟未作規(guī)定。因此，有必要結(jié)合公司實際情況，通過公司章程對關(guān)聯(lián)交易進行具體規(guī)定，以達到更好地維護公司利益，維護不與公司利益相沖突的股東正當(dāng)利益的目的。

章程條款設(shè)計建議

公司股東，實際控制人等與公司的關(guān)聯(lián)交易事關(guān)公司的利益得失和經(jīng)營大局因此對回避和表決程序，需結(jié)合公司的實際情況進行特定的具體規(guī)定。結(jié)合筆者辦理有關(guān)公司法律顧問業(yè)務(wù)、公司訴訟業(yè)務(wù)的經(jīng)驗，除了上述公司章程和上市公司章程指引規(guī)定的情形外，筆者建議在公司章程中，根據(jù)公司的實際情況進行以下補充性規(guī)定。

1.對股東大會有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股的回避和表決程序進行具體性的規(guī)定：

（1）確定審議主體和規(guī)范性文件。

（2）詳露其關(guān)聯(lián)關(guān)系的具體義務(wù)。

（3）確定可提起回避的主體其行使利的程序，以及正當(dāng)權(quán)益被侵犯時的救濟方式。

2.根據(jù)公司際情，明確涉及關(guān)聯(lián)交易的股類型。

3.確定關(guān)聯(lián)股聯(lián)交易事項按前述程序進行關(guān)聯(lián)信息披露或違反規(guī)定參與投票表決后，該行為歸于無效的法律后果。

4.規(guī)定有特殊情況關(guān)聯(lián)股東無法回避的情形。