合伙企相對有限責(zé)任公司的比較優(yōu)勢
| 一?前言 一直有這個疑問:既然公司享有有限責(zé)任,可以大大弱化投資人風(fēng)險,為什么還有 人 選擇合伙企形式,承擔無限責(zé)任的風(fēng)險?在看了漢密爾頓《公司法概要》后,對這個問題 有了新的認識,即合伙企有對公司的相對優(yōu)勢,這些優(yōu)勢即為合伙企存在的價值?本文 即探討合伙企對公司的相對優(yōu)勢(主要以我國為例,也有相關(guān)外國例子)? 討論之前,首先確定本文的討論前提,即只討論合伙企和有限責(zé)任公司的比較優(yōu)勢 ?因為,股份有限公司的規(guī)模一般遠遠大于合伙企和有限責(zé)任公司,投資者如果想要募集 更多資金,一般會選擇股份有限公司?而我們要討論的是:對于人數(shù)少?資金少而又不想炒 股的幾個投資者來說,合伙企或有限責(zé)任公司即成為他們的選擇,所以一般來說,從規(guī)模 上二者比較具有可比性(當然也不排除某些規(guī)模很大的有限責(zé)任公司和合伙企,此為部分 投資者的選擇,不在討論之列)?另外,本文也不是否認公司的作用,這是極其荒謬和錯誤 的,本文只是從客觀角度論述合伙企的相對優(yōu)勢? 二?合伙企與有限責(zé)任公司的比較 漢密爾頓在其《公司法概要》中總結(jié)了二者的七點基本區(qū)別,簡單說即是:第一, 合 伙企的合伙人承擔無限責(zé)任,公司的投資者對企債務(wù)承擔有限責(zé)任;第二,對合伙企 收入僅征收個人所得稅,而對公司有雙重征稅的要求,即公司有其自己的稅率,對于公司向 股東的分配也向股東征稅;第三,合伙企一般由合伙人進行管理,公司一般實行集中管理 ;第四,合伙企的生命連續(xù)性比公司更具有不確定性;第五,合伙企的權(quán)利轉(zhuǎn)讓一般受 到很大限制,而公司股份可以由所有人自由出售?轉(zhuǎn)讓或以其他方式處分;第六,合伙企 的運作要比公司簡易得多;第七,合伙企設(shè)立和運作的費用比公司低很多?從以上區(qū)別來 說,公司對合伙企的優(yōu)勢主要體現(xiàn)在有限責(zé)任?集中管理?生命連續(xù)性和權(quán)利自由轉(zhuǎn)讓上 ?但是,在接下來的分析中,漢密爾頓又提出了“有限責(zé)任并不如人們想象的那么重要”, 生命連續(xù)性“這一法律上的差別在現(xiàn)實生活中并不怎么重要”,股份的可轉(zhuǎn)讓性“這一特點 通常不是在考慮是否組建一個小的企時的主要因素”〔1〕??等提法?盡管這么說, 公司的優(yōu) 勢還是有目共睹的,單從公司的數(shù)量上就可見一斑(比如:美國1984年有100萬合伙企,3 00萬公司〔2〕??;2003年我國私營企中有限責(zé)任公司占45.8%,合伙企占8.2%;20 05年末, 內(nèi)蒙古錫林郭勒盟私營企中合伙企33戶,有限責(zé)任公司794戶,有限責(zé)任公司是其私營 企的主要形式?恰恰是合伙企的優(yōu)勢容易被忽視?其實,合伙企相對有限責(zé)任公 司還是有很多優(yōu)勢的? 三?合伙企相對于有限責(zé)任公司的優(yōu)勢 通過以上客觀地分析,我們可以感覺到:每種企形態(tài)都有其對投資者有利和有弊 的 方面,沒有什么絕對不利的企形態(tài)?在賦予權(quán)利的地方,同時即負有義務(wù),在有利益的方 面,同時即意味著風(fēng)險,權(quán)利與義務(wù)?利益與風(fēng)險在每種企形態(tài)中都保持和實現(xiàn)著和諧的 平衡,不同企形態(tài)中權(quán)利和利益的差異,恰好被其義務(wù)和風(fēng)險的差異折抵? 具體而言,合伙企相對有限責(zé)任公司主要有以下4點優(yōu)勢: (一)合伙企的出資優(yōu)勢 我國新公司法頒布之后,有限責(zé)任公司的最低注冊資本由原來的10萬元減為3萬元 ,這 使合伙企不要求最低注冊資本的優(yōu)勢不再明顯?但是,就出資形式來說,合伙企還是有 一定優(yōu)勢的?我國新公司法第27條規(guī)定股東可以用貨幣?實物?知識產(chǎn)權(quán)?土地使用權(quán)等可 以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的形式出資,這就排除了信用和勞務(wù)等出資形式?與此不同, 我國合伙企法允許成員以金錢?實物?勞務(wù)?信用和經(jīng)營能力等具有經(jīng)營效能的任何有形 或無形的財產(chǎn)作為出資?事實上,信用和勞務(wù)具有極強的經(jīng)營功能:就信用而言,對于某些 從事特殊經(jīng)營的公司而言,良好的信用甚至較之雄厚的資本更為重要;就勞務(wù)來說,某些公 司需要的可能不是金錢或?qū)嵨?而恰恰是人才和管理能力與技術(shù)?可見,出資形式的廣泛是 合伙企的一大優(yōu)勢? (二)寬簡的設(shè)立?運作條件和程序 眾所周知,公司的設(shè)立和運作要經(jīng)歷復(fù)雜的程序?比如:在我國,公司和合伙企 都要 向有關(guān)機關(guān)申請設(shè)立登記,但是合伙企法規(guī)定企登記機關(guān)應(yīng)當自收到申請登記文件之日 起30日內(nèi)作出是否登記的決定,公司法卻無此期間規(guī)定;公司無論規(guī)模,都要設(shè)有董事或執(zhí) 行董事?監(jiān)事會或監(jiān)事,而合伙企則沒有此限制,運作要自由的多?此外,有限責(zé)任公司 還需置備股東名冊?向股東簽發(fā)出資證明,等等,這些都是合伙企所不需要的?所謂“船 小好調(diào)頭”,在講究效率的今天,合伙企在面對問題時的處理速度,無疑要快于有限責(zé)任公司? (三)合伙企的稅收負擔較輕 我國對合伙企不征收企所得稅,對合伙企作為個人的延伸征收僅個人所得稅 , 而對公司首先要征收企所得稅,之后對于獲得公司股息的股東,還要依法征收個人所得稅 (關(guān)于對公司利潤和公司分配的股息的重復(fù)征稅問題,盡管存在肯定和否定的激烈爭論,但 至少就目前來說,各國的做法還是一致的,即公司作為一個獨立的實體加以納稅,在公司分 配股息后,還要對股東征稅)?以我國為例,我國對公司的利潤總額一般按33%的比例稅率 征稅(對小企納稅人規(guī)定了兩檔優(yōu)惠稅率:納稅人年應(yīng)納稅所得額不超過3萬元的,稅率 為18%;納稅人年應(yīng)納稅所得額超過3萬元至10萬元的,稅率為27%),對于股東分得的股 息,按20%的稅率征稅?我國對合伙企所得,適用5級超額累進稅率,稅率為5%-35%? 比如,有限責(zé)任公司和合伙企都是由2人組成,且對于公司(企)的利潤平均分配?在 二者的利潤總額都是20萬元的情況下,對公司來說,公司要繳納企所得稅20萬元*33%=6. 6萬元?對于剩下的13.4萬元,企提取10%的資本公積金后,剩下的12.06萬元,每個股東 分得6.03萬元,繳納20%的個人所得稅后,每個股東年終得到4.824萬元;對合伙企來說 ,每個合伙人分得的10萬元,在繳納個人所得稅(10萬元-5000元)*35%-6750元=2.65 元后,每個合伙人年終得到7.35萬元?由此可見合伙企對于公司的稅負優(yōu)勢有多么大?筆 者感覺,稅收負擔較輕應(yīng)該是合伙企對于有限責(zé)任公司的最大優(yōu)勢? (四)新《中華人民共和國合伙企法》的通過 盡管2005年10月新公司法的通過使得有限責(zé)任公司的優(yōu)勢進一步擴大,無論從最低 注 冊資本,還是從出資形式上,新公司法都使有限責(zé)任公司相比合伙企對中小投資者的吸引 力更大?但是,僅僅在不到一年以后,十屆全國人大常委會第二十三次會議于2006年8月27 日表決通過了修訂后的《中華人民共和國合伙企法》?新合伙企法的重大創(chuàng)新之一就 是增加了有限合伙制度和特殊普通合伙制度(即有限責(zé)任合伙,它主要適用于專服務(wù)機構(gòu)) ?有限合伙制度的確立使有限責(zé)任公司“有限責(zé)任”的優(yōu)勢大大降低?可以預(yù)見,在2007年 6月1日新合伙企法施行后,合伙企的數(shù)量會有大幅度提高? (五)其他優(yōu)勢 合伙企相對有限責(zé)任公司的優(yōu)勢還表現(xiàn)在: 1.貸款利率?也許對于像我國這樣信用體系不健全的國家,合伙企和有限責(zé)任公司 從銀行貸款的難度區(qū)別不大,但是對于像美國這樣信用體系相對比較健全的國家,這種區(qū)別 就很明顯了?由于合伙企人承擔的是無限責(zé)任,有其自己的財產(chǎn)對銀行做擔保,所以銀行 會樂意貸款給合伙企;由于擔心有限責(zé)任公司的財產(chǎn)不足以償還貸款,銀行對公司企會 比對合伙企收取更高的貸款利率或讓公司的幕后人物提供個人擔保? 2.凝聚力?一般來說,雖然有限責(zé)任公司的人合性要遠遠大于股份有限公司,但是, 所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離使有限責(zé)任公司的凝聚力會受到或多或少的限制?但是,對于合伙企 來說,情況就不一樣了,合伙人之間彼此熟悉,而且企的經(jīng)營狀況與他們的利益息息相 關(guān),所以合伙人之間必然會竭盡全力的合作,促使企利益同樣也是自己利益的最大化?合 伙企的凝聚力要遠大于有限責(zé)任公司的凝聚力? 四?結(jié)語 如漢密爾頓所言,投資者在選擇企模式時一般要考慮到如下三個因素:有限責(zé)任 ? 稅收負擔和創(chuàng)立運作費用?有限責(zé)任作為公司制度的基石之一,作用不言而喻,它是有限責(zé) 任公司對合伙企最大的優(yōu)勢?正如“尺有所短,寸有所長”,雖然承受著無限責(zé)任的風(fēng)險 ,合伙企卻有低稅負?低費用等優(yōu)勢?要尋求有限責(zé)任的保護?企存續(xù)的永久和穩(wěn)定? 成員出資轉(zhuǎn)讓的自由,那么公司形態(tài)就成為必然的選擇,而承受的則是嚴格的設(shè)立條件和程 序?較重的稅收負擔,并失去了對企的直接控制權(quán)?要爭取寬簡的設(shè)立條件和程序?輕松 的稅負和對企的直接控制,那么最好采用合伙的形態(tài),付出的將是成員無限責(zé)任和出資轉(zhuǎn) 讓的嚴格限制的代價?不同投資者對企形態(tài)的選擇,無疑有著不同的動機和要求,但是有 一點可以肯定,那就是:雖然公司的數(shù)量會越來越多,但是,合伙企不僅不會如某些人想 象的那樣最終消失,而且會依然成為許多人的首選,頑強地存在下去? |
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