合伙公司應(yīng)注意的法律風(fēng)險
| 首先經(jīng)營的持續(xù)需要各合伙人的精誠合作，而往往這種緊密的合作關(guān)系因?yàn)闆]有詳細(xì)的制度約束而會失去平衡; 其次是合伙只有很少的法律規(guī)定，除了《民法通則》外，個人合伙模式參照的法律一般是《中華人民共和國合伙企法》(以下簡稱《合伙企法》); 最后是參與合伙的個人法律意識比較淡薄。于是個人合伙的糾紛不斷，現(xiàn)在就個人合伙需要注意的主要法律風(fēng)險提示如下： 一、合伙協(xié)議的重要性 既然個人合伙沒有詳細(xì)的法律規(guī)定，這就需要參與合伙的人員自行設(shè)計一套“游戲規(guī)則”，而“游戲規(guī)則”最根本就體現(xiàn)在合伙協(xié)議上。 很多個人合伙經(jīng)營者對于合伙事務(wù)就草草一到兩張紙，認(rèn)為合伙始和氣生財。但是任何合作應(yīng)當(dāng)“先小人后君子”，根據(jù)《民法通則》第三十一條規(guī)定：合伙人應(yīng)當(dāng)對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項(xiàng)，訂立書面協(xié)議。 而參照《合伙企法》第十八條規(guī)定：合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(一)合伙企的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn);(二)合伙目的和合伙經(jīng)營范圍;(三)合伙人的姓名或者名稱、住所;(四)合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限;(五)利潤分配、虧損分擔(dān)方式;(六)合伙事務(wù)的執(zhí)行;(七)入伙與退伙;(八)爭議解決辦法;(九)合伙企的解散與清算;(十)違約責(zé)任。本人認(rèn)為還是應(yīng)當(dāng)參照《合伙企法》規(guī)定的條款來起草個人合伙協(xié)議，確立明確的“游戲規(guī)則”。 二、個人合伙財產(chǎn) 個人合伙投資到合伙事務(wù)中的財產(chǎn)都算是個人合伙財產(chǎn)，個人在合伙經(jīng)營期間一般不得要求分割合伙財產(chǎn)，亦不得在未經(jīng)其他合伙人同意下將自身的合伙財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人。 三、合伙事務(wù)的執(zhí)行 現(xiàn)實(shí)生活中在合伙事務(wù)執(zhí)行中容易出現(xiàn)的問題主要集中在以下方面： (一)經(jīng)營的壟斷：參照相關(guān)法律給出的指導(dǎo)性的意見，對于重要的經(jīng)營決策和影響合伙事務(wù)的決策都需要合伙人全部或者超過一定比例后才能實(shí)施。而現(xiàn)實(shí)經(jīng)營活動中，往往經(jīng)營活動都是操縱在有銷售資源的合伙人手上，這樣其他合伙人就無法知曉經(jīng)營的具體細(xì)節(jié)和事實(shí)，容易產(chǎn)生糾紛。 (二)財務(wù)的壟斷：作為一個靈活性的經(jīng)營模式，財務(wù)賬冊對于了解經(jīng)營情況，保障自己的分紅權(quán)益是十分關(guān)鍵的材料。而財務(wù)很多時候往往都是由經(jīng)營者掌握，所以財務(wù)的壟斷往往導(dǎo)致其他合伙人想查賬，而查賬的最后結(jié)果是要么遭到拒絕，要么就是賬冊是經(jīng)過處理的。 (三)轉(zhuǎn)移或者處分合伙財產(chǎn)：由于個人合伙的財產(chǎn)沒有像有限責(zé)任公司一樣屬于公司，處分和轉(zhuǎn)移都要有程序，而合伙事務(wù)中個別合伙人會把合伙投資的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移或者處分掉，由于購買的第三人是善意的，就無法向第三人追償，向處分人追償時困難重重。 四、對外責(zé)任承擔(dān) 各合伙人對于合伙事務(wù)的債務(wù)對外都有連帶清償責(zé)任，有些合伙人問協(xié)議中明明約定承擔(dān)債務(wù)的份額，為什么債權(quán)人還是要求我償還全部債務(wù)呢?對于該問題是這樣的，合伙人的協(xié)議只對各合伙人有效，其約定對外在的第三人無效，所以還是需要進(jìn)行償還。 其次對于合伙債務(wù)，如果合伙財產(chǎn)不足以償還債務(wù)的，還需要各合伙人用個人財產(chǎn)償還，這就與有限責(zé)任公司相區(qū)別，有限公司一般情形下只以公司的資產(chǎn)進(jìn)行償還，股東是不需要以個人財產(chǎn)償還的。 五、合伙經(jīng)營的利潤享有和虧損負(fù)擔(dān) 在現(xiàn)實(shí)生活中關(guān)于經(jīng)營利潤的享有和虧損負(fù)擔(dān)需要注意以下問題： (一)很多合伙對于利潤如何分配有約定，但是對于虧損的承擔(dān)卻沒有寫，根據(jù)相對應(yīng)的原則，如果出現(xiàn)虧損，各合伙人應(yīng)當(dāng)按照利潤分配的比例來承擔(dān)損失。 (二)利潤分配的多寡有問題，主要是個別合伙人財務(wù)賬冊不公導(dǎo)致的，其實(shí)各合伙人應(yīng)當(dāng)約定一個月看一次財務(wù)報表以保障自己的權(quán)益。 六、入伙和退伙 在現(xiàn)實(shí)生活有兩點(diǎn)需要提醒： (一)入伙需要履行一定的程序，就是其他合伙人一致同意，有些人在某些合伙人（）答應(yīng)入伙后，出了錢出了力，最后因?yàn)楹匣锶说馁Y格認(rèn)定不下來而無法參與合伙的盈利分配，只能將投資款轉(zhuǎn)為借款。 (二)在某些合伙人有嚴(yán)重過錯或者與其他合伙人有矛盾的時候，其又沒有主動提出退出合伙，在這時合伙投資人員應(yīng)當(dāng)利用除名退伙來解決上述問題，即在合伙協(xié)議中約定在哪些情形下由多少合伙人決定即可除名。 七、個人合伙的清算 合伙清算在現(xiàn)實(shí)生活中需要注意兩點(diǎn)： (一)個人合伙的清算只能自行進(jìn)行清算，不像有限責(zé)任公司可由法院主持進(jìn)行破產(chǎn)清算，因此很多時候有剩余合伙資產(chǎn)卻因?yàn)楹匣锶瞬缓投鵁o法進(jìn)行最后的自我清算。、 (二)個人合伙清算一定是建立在完整的財務(wù)賬冊基礎(chǔ)上的，如果沒有財務(wù)賬冊，個人合伙清算難以實(shí)現(xiàn)，則個人合伙投資的財產(chǎn)在最后清算中可能無法得到最有效的保障。 |
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