有限合伙的含義是什么
| 一、有限合伙的含義 因1890年的《英國(guó)合伙法》存在適用的問(wèn)題，促使立法者制定新的法律，英國(guó)在1907年制定的《》中規(guī)定了有限合伙。1890年的《英國(guó)合伙法》第3條規(guī)定：“某人借錢(qián)給從事?tīng)I(yíng)的個(gè)人或企，如果出借人根據(jù)營(yíng)利狀況分享利潤(rùn)或以一定比例收取利息，并且由當(dāng)事人本人或其代理人簽字的書(shū)面合同存在，出借人并不能被自然地視為合伙人?！睆睦碚撋现v，借款給某個(gè)企與投資于該企是完全不同的，而在實(shí)踐中卻總是難以清晰區(qū)分。如果出借人參與了合伙的經(jīng)營(yíng)，他就會(huì)被認(rèn)為是該合伙的合伙人。然而，這樣的行為并不必然導(dǎo)致其成為合伙人，因?yàn)楫?dāng)出借人的金錢(qián)在企資產(chǎn)中處于危險(xiǎn)境地時(shí)，他享有作為出借人應(yīng)當(dāng)享有的法定權(quán)利，因而這樣的行為是合法的。結(jié)果處于此境地的出借人要保護(hù)自己的資金，卻又不能決定他應(yīng)該介入企經(jīng)營(yíng)的程度。如果他超過(guò)了設(shè)定的界限，他就成為合伙人，要承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。有些人樂(lè)于享有合伙帶來(lái)的利潤(rùn),想做純粹的投資者,不參與合伙的經(jīng)營(yíng),也不愿承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。后來(lái)順應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展以及改變上述情況下這類(lèi)投資者的模糊地位的需要，英國(guó)引進(jìn)了有限合伙立法，并在1907年頒布了有限合伙法。在1907年《有限合伙法》頒布時(shí)，人們對(duì)它給予很高的評(píng)價(jià)，有評(píng)論家評(píng)論道：“這一法律的影響有可能引起商界的一場(chǎng)小型革命?！翢o(wú)疑問(wèn)，自此幾年后，整個(gè)**王國(guó)會(huì)有大量采用這種有限合伙制度?！碑?dāng)然，有限合伙并沒(méi)有如人們最初預(yù)料的那樣成為最為主流的企組織形式，但由于其自身機(jī)制的特點(diǎn)和稅收的優(yōu)勢(shì)，有限合伙在英國(guó)仍然被廣泛采用，并且在中小企發(fā)展、土地租賃以及財(cái)政、金融部門(mén)投資基金運(yùn)作中仍繼續(xù)被看好。 有限合伙的概念應(yīng)包含三個(gè)方面的要素：主體、法律基礎(chǔ)、責(zé)任。但以上各國(guó)的立法都有所欠缺，并未涵蓋有限合伙的全部要素與特征，如或是遺漏了有限合伙的基礎(chǔ)法律關(guān)系――合伙合同，或是把普通合伙人的責(zé)任僅局限于無(wú)限責(zé)任，而未指出普通合伙人為二人以上的情況下還應(yīng)負(fù)的連帶責(zé)任。從另一層面上說(shuō)，有限合伙作為一個(gè)完整的法律概念，應(yīng)包括兩層含義：一是二人以上互約出資,以經(jīng)營(yíng)共同事之契約;二是依該契約而組成的商事組織體。筆者認(rèn)為，有限合伙的完整定義可表述為：“有限合伙是指二人以上以契約為基礎(chǔ)，經(jīng)依法核準(zhǔn)登記注冊(cè)、至少一人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限(連帶)責(zé)任與至少一人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的商事組織。”其中，對(duì)合伙債務(wù)負(fù)無(wú)限(連帶)責(zé)任的人為普通合伙人,僅以出資為限對(duì)合伙債務(wù)負(fù)責(zé)的人為有限合伙人。 二、有限合伙的法律特征 從華律筆者對(duì)有限合伙概念的界定出發(fā)，有限合伙的主要法律特征或特質(zhì)可歸納如下： (一)主體的二元性 從主體結(jié)構(gòu)上看，有限合伙由兩種合伙人組成，即一方為普通合伙人，其地位類(lèi)似于普通合伙中的合伙人，他們有相同的權(quán)利、義務(wù)，負(fù)責(zé)有限合伙的經(jīng)營(yíng)管理;另一方為有限合伙人，其不參加有限合伙的經(jīng)營(yíng)和管理，但對(duì)有限合伙的經(jīng)營(yíng)享有監(jiān)督的權(quán)利。兩種合伙人的存在是有限合伙存續(xù)的主體要件，各方至少應(yīng)有一人。這區(qū)別于全部由普通合伙人組成的普通合伙與由同一種股東組成的公司。 (二)人合性與資合性結(jié)合的二元性 普通合伙僅具人合性而欠缺資合性，使其融資渠道十分狹窄，難以擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模;有限責(zé)任公司雖然也兼具資合性與人合性，但其人合性較資合性則處于次要地位，且股東對(duì)公司均承擔(dān)有限責(zé)任;而股份有限公司僅具資合性而缺乏人合性，這使其股東相互之間無(wú)從形成信任合作關(guān)系。而有限合伙卻取普通合伙與有限公司二者之長(zhǎng)而舍二者之短，有限合伙以普通合伙人的個(gè)人信用及普通合伙人相互間的人身信任關(guān)系作為對(duì)外信用的基礎(chǔ)，體現(xiàn)了很強(qiáng)的人合性;同時(shí)又以有限合伙人出資而形成的合伙資本作為立信于社會(huì)的基礎(chǔ)，有限合伙是人合性與資合性完美地結(jié)合。 (三)合伙人所負(fù)責(zé)任的二元性或者說(shuō)是“混合責(zé)任” 有限合伙中的普通合伙人對(duì)合伙債務(wù)負(fù)無(wú)限(連帶)責(zé)任,類(lèi)似于普通合伙的合伙人對(duì)合伙承擔(dān)的責(zé)任形式，即除每個(gè)普通合伙人以其個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)對(duì)合伙債務(wù)負(fù)責(zé)外，如為二人以上時(shí)，彼此還應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任;有限合伙中的有限合伙人僅以其出資額為限對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，類(lèi)似于股份有限公司和有限責(zé)任公司的股東對(duì)公司承擔(dān)的責(zé)任形式。有限合伙的重大特征就在于其“混合責(zé)任制”。 |