破產(chǎn)清算中股東義務(wù)是怎么規(guī)定的
| 破產(chǎn)清算中股東義務(wù)是怎么規(guī)定的 我國法院和部分學者認為，股東是清算義務(wù)人，承擔清算義務(wù)。 只有在某股東實際控制了清算事務(wù)時，才可將其視為實際控制人，并要求其承擔實際控制人的法律責任。那么，破產(chǎn)清算中股東義務(wù)是怎么規(guī)定的？下面就讓小編為下達整理只是，解答大家的疑惑。 (一)、我國《》第一百九十一條規(guī)定，“公司依照前條第（一）項、第（二）項規(guī)定解散的，應(yīng)當在十五日內(nèi)成立清算組，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選”。 當規(guī)定的營期屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時，以及股東會決議解散時，股東有組織清算組的義務(wù)。而當公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)時，是由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專人員成立清算組，對公司進行破產(chǎn)清算；當公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關(guān)閉而應(yīng)當解散時，則由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專人員成立清算組，進行清算。在此兩種情況下，股東既無組織清算組的權(quán)利，也無此項義務(wù)。至于公司被工商行政管理機關(guān)吊銷營執(zhí)照的情況下如何清算，《公司法》未予規(guī)定。其中公司被責令關(guān)閉解散時的清算，由哪個“主管機關(guān)”負責組織，《公司法》也未明確規(guī)定。由于上述法律規(guī)定的局限性，在實踐中就出現(xiàn)了以下問題： 1、公司法》第一百九十一條雖然明文規(guī)定，公司依照前條第（一）項、第（二）項規(guī)定解散的，應(yīng)當在十五日內(nèi)成立清算組，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選。但是，對于公司股東逾期不成立清算組進行清算的，《公司法》只規(guī)定了債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，而股東卻不再承擔其他責任。對于債權(quán)人以何種程序向人民法院申請指定有關(guān)人員成立清算組，《民事訴訟法》卻無規(guī)定。在此種情況下，清算與不清算的責任是難以落實的。 2、《》第一百九十六條規(guī)定，“因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。”“公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當將清算事務(wù)移交給人民法院?！边@里，向人民法院申請破產(chǎn)已經(jīng)不僅僅是公司清算組的權(quán)利，而且也是公司清算組的義務(wù)。但是，《公司法》卻未規(guī)定，公司清算組如果不履行立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)這一義務(wù)的，該如何制裁，所以，當公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，因為債權(quán)人由于種種原因難以提起破產(chǎn)程序時，其民事權(quán)益就會受到侵害。 3、《》第一百九十二條關(guān)于公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關(guān)閉時負責組織成立清算組的“有關(guān)主管機關(guān)”的規(guī)定是不明確的。對此，國家工商行政管理局在其《關(guān)于公司被吊銷營執(zhí)照后其清算工作組織實施問題的通知》（1997-07-14）中解釋，該條的有關(guān)主管機關(guān)是指依照國家法律、行政法規(guī)有權(quán)責令公司關(guān)閉的部門或機關(guān)，不包括公司登記機關(guān)。由于公司登記機關(guān)不負責對被吊銷營執(zhí)照的公司的清算工作，使公司清算實際上處于無人負責的狀態(tài)。而且實踐中也未見各種有權(quán)責令公司關(guān)閉的部門或機關(guān)組織公司清算的例子。這樣，債權(quán)人的合法權(quán)益自然會受到侵害。 （二）、應(yīng)當規(guī)定公司股東對于清算組依法活動的注意義務(wù)。 《公司法》對于清算過程中組的活動作了規(guī)范，但還應(yīng)規(guī)定：在由股東組織的清算中，股東對于清算組的活動是否依法，應(yīng)予以注意。對于未盡善良管理人之注意義務(wù)，有怠忽行為的清算組成員，股東應(yīng)予以撤換。 之所以規(guī)定股東的注意義務(wù)，是因為清算組由組織，對股東負責，清算的結(jié)果直接影響股東的利益，對于股東在此過程中的注意義務(wù)作出規(guī)定，也是理所當然的。 （三）、應(yīng)當規(guī)定自然人股東死亡或法人股東終止后其有關(guān)清算的權(quán)利和義務(wù)的承繼規(guī)則。 既然在公司清算中股東具有利害關(guān)系，法律賦予其一定的權(quán)力，也規(guī)定了應(yīng)有的義務(wù)、責任，所以，當作為股東的自然人死亡或法人終止時，應(yīng)當對于其權(quán)利和義務(wù)的承繼問題作出規(guī)定，以避免清算責任的落空?？梢砸?guī)定，在清算過程中，作為股東的自然人死亡，有關(guān)清算的權(quán)利、義務(wù)由其繼承人承繼；作為股東的法人終止，由該法人的股東承繼。 （四）、應(yīng)當規(guī)定欠資股東的注資義務(wù)。 對于清算時發(fā)現(xiàn)公司實收資本與符，無論是股東未按認繳的出資額向公司繳納注冊資本，還是股東出資后抽逃注冊資本的，除依法應(yīng)承擔行政、刑事責任的以外，還應(yīng)規(guī)定在清算時的注資義務(wù)，即該股東應(yīng)立即補足其認繳的出資額及其自應(yīng)繳納出資日起至公司決定清算日止按同期銀行貸款利率計算的全部利息。 對于股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓的股東發(fā)生實繳出資額與應(yīng)繳出資額不符情況的，轉(zhuǎn)讓前和轉(zhuǎn)讓后的股東應(yīng)對公司承擔連帶的注資義務(wù)。 （五）、應(yīng)當規(guī)定股東對于清算人賠償責任的連帶賠償義務(wù)或補充賠償義務(wù)。 《公司法》第一百九十八條第三款規(guī)定，清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當承擔賠償義務(wù)。但是，未直接規(guī)定股東在此方面的民事責任?；诠蓶|在清算中的義務(wù)、責任所在，應(yīng)當規(guī)定： 1、公司股東應(yīng)組織清算而未在規(guī)定期限內(nèi)組織清算的，應(yīng)按股東的過錯大小向由此受到損失的債權(quán)人或其他利害關(guān)系人賠償損失。 2、因由股東組織的清算組成員的故意或者重大過失給債權(quán)人造成損失的，除清算組成員賠償外，股東應(yīng)按各自過錯大小承擔補充賠償責任。 3、股東過錯的認定，應(yīng)與其在股東會的召集和表決中所起的作用相一致。 由于公司人格的存在，使股東不是直接地支配公司重大事務(wù)，而是按法定程序和公司章程，通過行使表決權(quán)來支配。這種支配，首先要以是否召為前提，并非事事都能體現(xiàn)自己的意志。所以對于公司的法人意志和法人行為造成的法律后果，與個別的不具有控股權(quán)的股東的意志和行為之間，并無必然的聯(lián)系，所以必須按照股東在股東會的召集和表決中所起作用來認定其過錯大小及責任。 （六）、應(yīng)當規(guī)定股東不履行組織清算組義務(wù)時的行政和刑事責任。 既然股東在應(yīng)當組織清算組而不作為的情況下對于社會有著嚴重的后果，極大地侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益，就應(yīng)當對于這種行為予以適當?shù)男姓蛐淌绿幜P，以警示公司投資者。 以上是小編為您整理的關(guān)于 破產(chǎn)清算中股東義務(wù)是怎么規(guī)定的的內(nèi)容，希望對您有所幫助。 |
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