對賭協(xié)議是什么意思，對賭協(xié)議內(nèi)容及含義
| 對賭協(xié)議里面有著非常多的專名詞，一不小心就會掉進(jìn)坑里面了。在這里給小伙伴普及一下 對賭協(xié)議是什么意思，對賭協(xié)議內(nèi)容及含義 小知識。 1、財務(wù)績 財務(wù)績是指以(財務(wù)數(shù)據(jù))所表達(dá)的績，涉及對包括償債能力、資產(chǎn)周轉(zhuǎn)能力、盈利能力、成長能力等方面財務(wù)指標(biāo)的評價。 這是對賭協(xié)議的核心要義，是指被投公司在約定期間能否實現(xiàn)承諾的財務(wù)績。因為績是估值的直接依據(jù)，被投公司想獲得高估值，就必須以高績作為保障，通常是以“凈利潤”作為對賭標(biāo)的。 2、績賠償 務(wù)賠償?shù)姆绞揭话阌袃煞N：一種是賠股份，另一種是賠錢，一般投資者絕大部分會選擇要求企賠錢。 那么賠錢的計算方式是什么呢？ T1年度補償款金額=投資方投資總額*（1-公司T1年度實際凈利潤/公司T1年度承諾凈利潤） T2年度補償款金額=（投資方投資總額-投資方T1年度已經(jīng)實際獲得的補償款金額）*【1-公司T2年度實際凈利潤/公司T1年度承諾凈利潤*（1+公司承諾T2年度同比增長率）】 T3年度補償款金額=（投資方投資總額-投資方T1年度和T2年度已經(jīng)實際獲得的補償款合計金額）*【1-公司T3年度實際凈利潤/公司T2年度承諾凈利潤*（1+公司承諾T3年度同比增長率）】 在財務(wù)績對賭時，企需要設(shè)定合理的績增長幅度；最好將對賭協(xié)議設(shè)為重復(fù)博弈結(jié)構(gòu)，降低當(dāng)事人在博弈中的不確定性。不少PE、VC與公司方的糾紛起因就是大股東對將來形勢的誤判，承諾值過高。 重復(fù)博弈（repeated game）是指同樣結(jié)構(gòu)的博弈重復(fù)許多次，其中的每次博弈稱為“階段博弈”（stage games）。重復(fù)博弈是動態(tài)博弈中的重要內(nèi)容，它可以是完全信息的重復(fù)博弈，也可以是不完全信息的重復(fù)博弈。重復(fù)博弈是指同樣結(jié)構(gòu)的博弈重復(fù)許多次。當(dāng)博弈只進(jìn)行一次時，每個參與人都只關(guān)心一次性的支付；如果博弈是重復(fù)多次的，參與人可能會為了長遠(yuǎn)利益而犧牲眼前的利益，從而選擇不同的均衡策略。因此，重復(fù)博弈的次數(shù)會影響到博弈均衡的結(jié)果。 在重復(fù)博弈中，每次博弈的條件、規(guī)則和內(nèi)容都是相同的，但由于有一個長期利益的存在，因此各博弈方在當(dāng)前階段的博弈中要考慮到不能引起其它博弈方在后面階段的對抗、報復(fù)或惡性競爭，即不能象在一次性靜態(tài)博弈中那樣毫不顧及其它博弈方的利益。有時，一方做出一種合作的姿態(tài)，可能使其它博弈方在今后階段采取合作的態(tài)度，從而實現(xiàn)共同的長期利益。 3、上市時間 關(guān)于“上市時間”的約定即賭的是被投公司在約定時間內(nèi)能否上市?！吧鲜袝r間”的約定一般是股份回購的約定，“比如約定好兩到三年上市，如果不能上市，就回購我的股份，或者賠一筆錢，通常以回購的方式。但現(xiàn)在對這種方式大家都比較謹(jǐn)慎了，因為通常不是公司大股東能決定的?！? 公司一旦進(jìn)入上市程序，對賭協(xié)議中監(jiān)管層認(rèn)為影響公司股權(quán)穩(wěn)定和經(jīng)營績等方面的協(xié)議須要解除。但是，“解除對賭協(xié)議對PE、VC來說不保險，公司現(xiàn)在只是報了材料，萬一不能通過證監(jiān)會審核怎么辦?所以，很多PE、VC又會想辦法，表面上遞一份材料給證監(jiān)會表示對賭解除，私底下又會跟公司再簽一份`有條件恢復(fù)`協(xié)議，比如說將來沒有成功上市，那之前對賭協(xié)議要繼續(xù)完成?！? 4、非財務(wù)績 在對賭協(xié)議中，對賭標(biāo)的不能制定的太具體了，要有一定的彈性空間，否則公司會為達(dá)成績做一些短視行為。 內(nèi)容包括：顧客滿意度；產(chǎn)品和服務(wù)的質(zhì)量；戰(zhàn)略目標(biāo)，如完成一項并購或項目的關(guān)鍵部分，公司重組和管理層交接；公司潛在發(fā)展能力，如員工滿意度和保持力、員工培訓(xùn)、團(tuán)隊精神，管理有效性或公共責(zé)任；創(chuàng)新能力，如研發(fā)投資及其結(jié)果、新產(chǎn)品發(fā)能力；技術(shù)目標(biāo)；市場份額。 5、關(guān)聯(lián)交易 關(guān)聯(lián)交易就是企關(guān)聯(lián)方之間的交易，關(guān)聯(lián)交易是公司運作中經(jīng)常出現(xiàn)的而又易于發(fā)生不公平結(jié)果的交易。關(guān)聯(lián)交易在市場經(jīng)濟條件下主為存在，從有利的方面講，交易雙方因存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，可以節(jié)約大量商談判等方面的交易成本，并可 運用行政的力量保證商合同的優(yōu)先執(zhí)行，從而提高交易效率。從不利的方面講，由于關(guān)聯(lián)交易方可以運用行政力量撮合交易的進(jìn)行，從而有可能使交易的價格、方式等在非競爭的條件下出現(xiàn)不公正情況，形成對股東或部分股東權(quán)益的侵犯，也易導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害。 該條款是指被投公司在約定期間若發(fā)生不符合章程規(guī)定的關(guān)聯(lián)交易，公司或大股東須按關(guān)聯(lián)交易額的一定比例向投資方賠償損失。 對賭協(xié)議中該條款，若公司發(fā)生不符合公司章程規(guī)定的關(guān)聯(lián)交易，大股東須按關(guān)聯(lián)交易額的10%向PE、VC賠償損失。 不過，“關(guān)聯(lián)交易限制主要是防止利益輸送，但是對賭協(xié)議中的績補償行為，也是利益輸送的一種。這一條款與績補償是相矛盾的。 6、債權(quán)和債務(wù) 該條款的規(guī)定指若公司未向投資方披露對外擔(dān)保、債務(wù)等，在實際發(fā)生賠付后，投資方有權(quán)要求公司或大股東賠償。該條款是基本條款，基本每個投資協(xié)議都有。目的就是防止被投公司拿投資人的錢去還債。 債權(quán)債務(wù)賠償公式=公司承擔(dān)債務(wù)和責(zé)任的實際賠償總額*投資方的持股比例 7、競限制 競禁止，指對與特定營具有特定民事法律關(guān)系的特定人員所為的競爭性特定行為的禁止。也就是說，權(quán)利人有權(quán)要求與其具有特定民事法律關(guān)系的特定人不為針對自己的競爭性行為。這里的義務(wù)主體是特定的人，即與特定營具有特定民事法律關(guān)系的特定人。特定民事法律關(guān)系，一般由合同契約決定。 該條例規(guī)定公司上市或被并購前，大股東不得通過其他公司或通過其關(guān)聯(lián)方，或以其他任何方式從事與公司務(wù)相競爭的務(wù)。 “競限制”是100%要簽訂的條款。除了創(chuàng)始人不能在公司外以其他任何方式從事與公司務(wù)相競爭的務(wù)外，還有另外兩種情況：一是投資方會要求創(chuàng)始人幾年不能離職，如果離職了，幾年內(nèi)不能做同的事情，這是對中高管的限制；二是投資方要考察被投公司創(chuàng)始人之前是否有未到期的競禁止條款。 8、股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制 對賭協(xié)議中該條款是指對約定任一方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置一定條件，僅當(dāng)條件達(dá)到時方可進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓?！叭绻蠊蓶|要賣股份，這是很敏感的事情，要么不看好公司，或者轉(zhuǎn)移某些利益，這是很嚴(yán)重的事情。當(dāng)然也有可能是公司要被收購。還有一種情況是公司要被收購了，出價很高，投資人和創(chuàng)始人都很滿意” 這應(yīng)注意的是，在投資協(xié)議中的股權(quán)限制約定對于被限制方而言僅為合同義務(wù)，被限制方擅自轉(zhuǎn)讓其股權(quán)后承擔(dān)的是違約責(zé)任，并不能避免被投公司股東變更的事實。 因此，通常會將股權(quán)限制條款寫入公司章程，使其具有對抗第三方的效力。實踐中，亦有案例通過原股東向投資人質(zhì)押其股權(quán)的方式實現(xiàn)對原股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制。 9、引進(jìn)新投資者限制 對賭協(xié)議中該條款為的是，將來新投資者認(rèn)購公司股份的每股價格不能低于投資方認(rèn)購時的價格，若低于之前認(rèn)購價格，投資方的認(rèn)購價格將自動調(diào)整為新投資者認(rèn)購價格，溢價部分折成公司相應(yīng)股份。 10、反稀釋權(quán) 反稀釋條款也稱反股權(quán)攤薄協(xié)議，是用于優(yōu)先股協(xié)議中的一個條款，是指在目標(biāo)公司進(jìn)行后續(xù)項目融資或者定向增發(fā)過程中，私募投資人避免自己的股份貶值及份額被過分稀釋而采取的措施。 以保證證券持有人享有的轉(zhuǎn)換之特權(quán)不受股票之再分類、拆股、股票紅利或相似的未增加公司資本而增加發(fā)行在外的股票數(shù)量的做法的影響。 對賭協(xié)議中該條款是為了在投資方之后進(jìn)入的新投資者的等額投資所擁有的權(quán)益不得超過投資方，投資方的股權(quán)比例不會因為新投資者進(jìn)入而降低。在簽訂涉及股權(quán)變動的條款時，應(yīng)審慎分析法律法規(guī)對股份變動的限制性規(guī)定。 11、優(yōu)先分紅權(quán) 優(yōu)先分紅權(quán)，是指在公司宣告分派股息時，優(yōu)先股股東享有的優(yōu)先取得投資額一定比例的股息的權(quán)利。 對賭協(xié)議中該條款是為了公司或大股東簽訂此條約后，每年公司的凈利潤要按PE、VC投資金額的一定比例，優(yōu)先于其他股東分給PE、VC紅利。 12、優(yōu)先購股權(quán) 股東優(yōu)先購買權(quán)是股東享有的同等條件下優(yōu)先購買其他股東擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利。該優(yōu)先購買權(quán)是有限責(zé)任公司股東特有的一種法定權(quán)利。 對賭協(xié)議中該條款是為了公司上市前若要增發(fā)股份，PE、VC優(yōu)先于其他股東認(rèn)購增發(fā)的股份。 13、優(yōu)先清算權(quán) 優(yōu)先清算權(quán)是指PE在目標(biāo)企清算或結(jié)束務(wù)時，具有的優(yōu)先于其他普通股股東獲得分配的權(quán)利。典型的優(yōu)先清算權(quán)分為3種，即無參與權(quán)的優(yōu)先股、有充分參與權(quán)的優(yōu)先股和附上限的優(yōu)先股參與權(quán)。 對賭協(xié)議中該條款是為了公司進(jìn)行清算時，投資人有權(quán)優(yōu)先于其他股東分配剩余財產(chǎn)。K公司的PE、VC機構(gòu)就要求，若自己的優(yōu)先清償權(quán)因任何原因無法實際履行的，有權(quán)要求A公司大股東以現(xiàn)金補償差價。此外，K公司被并購，且并購前的公司股東直接或間接持有并購后公司的表決權(quán)合計少于50%;或者，公司全部或超過其最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的50%被轉(zhuǎn)讓給第三方，這兩種情況都被視為K公司清算、解散或結(jié)束營。 上述三種“優(yōu)先”權(quán)，均是將PE、VC所享有的權(quán)利放在了公司大股東之前，目的是為了讓PE、VC的利益得到可靠的保障。 14、共同售股權(quán) 共同出售條款，又稱依托權(quán)，是指被投資企上市之前,若原股東向第三方轉(zhuǎn)讓股份, 投資人根據(jù)原股東與第三方達(dá)成的價格與條件，按照原股東和投資人在目標(biāo)企中目前的股份比例向第三方轉(zhuǎn)讓股份。共同出售權(quán)是一種保護(hù)小股東利益的有效機制，是私募股權(quán)投資涉及的部分特殊條款之一，股東之間可以做出特別約定。 對賭協(xié)議中該條款是為了公司原股東向第三方出售其股權(quán)時，PE、VC以同等條件根據(jù)其與原股東的股權(quán)比例向該第三方出售其股權(quán)，否則原股東不得向該第三方出售其股權(quán)。 此條款除了限制了公司原股東的自由，也為PE、VC增加了一條退出路徑。 15、領(lǐng)售權(quán) 領(lǐng)售權(quán)就是指VC強制公司原有股東參與投資者發(fā)起的公司出售行為的權(quán)利，VC有權(quán)強制公司的原有股東（主要是指創(chuàng)始人和管理團(tuán)隊）和自己一起向第三方轉(zhuǎn)讓股份，原有股東必須依VC與第三方達(dá)成的轉(zhuǎn)讓價格和條件，參與到VC與第三方的股權(quán)交易中來。通常是在有人愿意收購，而某些原有股東不愿意出售時運用，這個條款使得VC可以強制出售。 對賭協(xié)議中該條款是為了投資方在其賣出其持有公司的股權(quán)時，要求原股東一同賣出股權(quán)。領(lǐng)售權(quán)尤其需要警惕，很有可能導(dǎo)致公司大股東的控股權(quán)旁落他人。 16、一票否決權(quán) 投資方要求在公司股東會或董事會對特定決議事項享有一票否決權(quán)。這一權(quán)利只能在有限責(zé)任公司中實施，《公司法》第43條規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，公司章程另有規(guī)定的除外”。而對于股份有限公司則要求股東所持每一股份有一表決權(quán)，也就是“同股同權(quán)”。 17、管理層對賭 對賭協(xié)議中該條款是為了在某一對賭目標(biāo)達(dá)不到時由投資方獲得被投公司的多數(shù)席位，增加其對公司經(jīng)營管理的控制權(quán)。 18、回購承諾 對賭協(xié)議中該條款是為了公司在約定期間若違反約定相關(guān)內(nèi)容，投資方要求公司回購股份。 19、股份回購公式 回購約定要注意的有兩方面。 1）回購主體的選擇。最高法在投資案中確立的PE投資對賭原則：對賭條款涉及回購安排的，約定由被投公司承擔(dān)回購義務(wù)的對賭條款應(yīng)被認(rèn)定為無效，但約定由被投公司原股東承擔(dān)回購義務(wù)的對賭條款應(yīng)被認(rèn)定為有效。另外，即使約定由原股東進(jìn)行回購，也應(yīng)基于公平原則對回購所依據(jù)的收益率進(jìn)行合理約定，否則對賭條款的法律效力亦會受到影響。 2）回購意味著PE、VC的投資基本上是無風(fēng)險的。投資機構(gòu)不僅有之前績承諾的保底，還有回購機制，穩(wěn)賺不賠。 《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第4條第二項：企法人、事法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔(dān)聯(lián)營的風(fēng)險責(zé)任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。 20、違約責(zé)任 對賭協(xié)議中該條款是為了任一方違約的，違約方向守約方支付占實際投資額一定比例的違約金，并賠償因其違約而造成的損失。 以上是小編為您整理的關(guān)于 對賭協(xié)議是什么意思，對賭協(xié)議內(nèi)容及含義的內(nèi)容，希望對您有所幫助。最后，想說的是：既然認(rèn)同并簽訂了對賭協(xié)議，公司就應(yīng)該愿賭服輸。履行對賭協(xié)議的條款。 |