如何設(shè)計(jì)有限責(zé)任公司的章程
| 設(shè)立有限責(zé)任公司，合法有效的公司章程必不可少。為使廣大經(jīng)營者對(duì)制定公司章程需要注意的事項(xiàng)有所了解，本站特整理相關(guān)案例三則，以供參考。 一、章程是自由的嗎 趙、錢、孫三位年輕人準(zhǔn)備創(chuàng)。他們聽說，公司章程是很重要的文件，可以自己擬訂。于是，他們參考一份美國公司的章程，照貓畫虎，起草了一份自己的章程。他們對(duì)自己起草的章程很滿意，可是，的人卻告訴他們，這樣的章程是不能通過工商局審核的，建議還是參照工商局的公司章程范本。三人遂對(duì)公司章程是否自由產(chǎn)生疑問。 解析：公司章程是設(shè)立公司時(shí)最主要的文件，無論有限責(zé)任公司或股份公司，沒有章程不可能獲得登記。公司章程的條款是不是可以自由約定呢？簡單地說，公司章程具有“有限度的自由”。 的自由來自于下列兩方面： 1.《公司法》有很多地方未做規(guī)定，有待公司章程來填補(bǔ)。例如，公司章程可以詳細(xì)規(guī)定股東會(huì)議的議事方式：何時(shí)會(huì)、如何召集、如何代理、如何表決、如何記錄等。 2?！豆痉ā酚泻芏嗳我庑缘囊?guī)定，公司章程可做排除適用。“任意性規(guī)定”是指如果章程有特別約定，則按特別約定處理；如果章程沒有特別約定，則按公司法規(guī)定處理。 例如：王某擁有公司20%的股權(quán)，但是公司章程中可以約定，王某只能獲得公司利潤的10%作為分紅。如果沒有這種特殊約定，那么王某就應(yīng)該按20%獲得分紅。 一般來說，公司章程可以在如下方面做出特別規(guī)定： 1.分紅比例與股權(quán)比例可以做不一致的約定。例如：ABCD四個(gè)股東，ABC股東既出錢也出力（全職參與公司管理），D股東只出錢基本不出力，于是公司章程中約定ABC多分錢，D少分錢。 2.表決權(quán)比例與股權(quán)比例可以做不一致的約定。章程中可以規(guī)定某些股東（一般是創(chuàng)始股東或管理股東）有更高的表決權(quán)，也可以規(guī)定某些特殊事項(xiàng)，必須進(jìn)行特殊的表決。 3.股權(quán)轉(zhuǎn)讓、回購、除名的規(guī)定（可參考下一個(gè)案例）。 4.股東會(huì)議、董事會(huì)議的議事方式、表決方式。比如，可以約定通過視頻或QQ群會(huì)。 5.股東會(huì)、董事會(huì)、高管的職權(quán)分工。 需要注意的是，公司章程可以靈活約定并非可以任意約定，尤其是要受到“公平合理、不損害部分股東合法權(quán)益”的限制。2013年、2014年先后修訂的《公司法》與《公司登記管理?xiàng)l例》生效后，工商登記機(jī)關(guān)明顯放寬了對(duì)公司章程的審查，留給公司的自由度大大增加。 二、章程中的除名約定 東方公司是一家由集體企改制的有限責(zé)任公司，股東基本上都是公司的員工。公司章程規(guī)定：“本公司股東如違反公司章程或違反公司管理制度，如出現(xiàn)應(yīng)當(dāng)出勤而不出勤，危害公司利益，出賣公司利益，泄漏公司機(jī)密，侵占公司財(cái)產(chǎn)等不法行為，經(jīng)公司股東大會(huì)按股份額表決權(quán)55%通過后立即除名，剝奪其股權(quán)。按注冊資本額退還股金，不給付股本利息?！闭鲁探?jīng)表決通過并在工商局備案。 公司股東李某（同時(shí)也是公司員工）由于多次曠工被公司除。隨后，公司召股東會(huì)議，將李某除名，并通知李某領(lǐng)取原始股金兩萬元。當(dāng)時(shí)公司股權(quán)價(jià)值已經(jīng)大大超過了原始股金。李某不服，提起訴訟。 解析：法院最終判決駁回李某的訴訟請(qǐng)求，認(rèn)定公司章程的相關(guān)規(guī)定有效，公司依據(jù)章程將李某除名的行為合法。 這個(gè)案例集中體現(xiàn)了公司章程的自治功能。《公司法》第72條是關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的。該條除說明轉(zhuǎn)讓規(guī)則，又規(guī)定：“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”因此在股權(quán)轉(zhuǎn)讓、回購、除名等方面，公司章程可以根據(jù)實(shí)際情況做出規(guī)定。但是，由于涉及股東利益，且法律規(guī)定得很粗疏，很容易導(dǎo)致爭議。實(shí)踐中，公司章程規(guī)定的下列情形一般是能得到認(rèn)可的： 1.股東拒絕出資或出資不完全、抽逃出資，章程可規(guī)定除名措施。 2.在職工持股計(jì)劃的安排下，如果職工嚴(yán)重違紀(jì)被解除勞動(dòng)合同，則章程可以對(duì)應(yīng)約定收回股權(quán)。 3.如果股東由于股權(quán)激勵(lì)或類似管理層持股計(jì)劃而獲得股權(quán)，該股東不再擔(dān)任管理層，不再符合持股的目的時(shí)，章程可以規(guī)定收回股權(quán)。 4.其他情況下，如果股東不再參與公司管理、退休、解除或終止勞動(dòng)關(guān)系，章程規(guī)定相應(yīng)收回股權(quán)。 《公司法》或相關(guān)司法解釋沒有對(duì)除名事由做出明確列舉，但從上面幾項(xiàng)中可以看出：除名事由應(yīng)有正當(dāng)性?；蛘呤枪蓶|違約，其行為不利于公司，或者是不再符合持股計(jì)劃的目的。即使如此，章程中的此類條款還應(yīng)注意以下問題： 1.章程本身應(yīng)該按照《公司法》的規(guī)定有效制訂，并經(jīng)工商局備案登記。 2.可以同時(shí)簽署股東協(xié)議，處理股權(quán)的回購事宜。如果由公司退回股金，則涉及減少注冊資本，還需辦理相應(yīng)減資程序。如果簽署股東協(xié)議，則可以考慮直接約定由其他股東回購被除名股東的股權(quán)，因此無需減少注冊資本。 3.除名或回購措施應(yīng)具有公平性，應(yīng)該是針對(duì)所有類似情況股東一視同仁，而不是專門針對(duì)某個(gè)股東。 4.即使可以除名，也不意味著無需向被除名股東支付任何對(duì)價(jià)。一般來說，至少應(yīng)該向被除名股東退回原股本（即原投入的注冊資金）或者按市場價(jià)值補(bǔ)償。低于該補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的除名措施有可能被認(rèn)定為無效。 三、股權(quán)協(xié)議與公司章程 趙、錢、孫三位年輕人成功設(shè)立一家公司，他們準(zhǔn)備一始就在公司實(shí)行股權(quán)激勵(lì)政策，給公司的創(chuàng)始員工提供股權(quán)激勵(lì)。例如，員工每工作一年，就可以獲得公司一定的股權(quán)。為此，他們找了一些人進(jìn)行咨詢，但得到的答復(fù)都不一樣。有的說，這個(gè)事情要寫在公司章程里面；有的說，這個(gè)事情由公司與員工簽訂協(xié)議就行了；有的說，這個(gè)事情需要公司及全體股東與員工簽訂股權(quán)協(xié)議，不用寫在章程里面。 究竟哪一種回答是準(zhǔn)確的呢？ 解析：現(xiàn)實(shí)中，原始股東設(shè)立公司時(shí)，往往會(huì)簽署股東協(xié)議，對(duì)出資、分紅、設(shè)立過程中的費(fèi)用、公司運(yùn)營管理做出約定，甚至還有可能涉及股權(quán)激勵(lì)、代持股權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓。這些內(nèi)容與公司章程規(guī)定的內(nèi)容有很多重合之處。 對(duì)于公司及股東，股東協(xié)議都是很重要的法律文件。然而，公司正式設(shè)立時(shí)要向國家機(jī)關(guān)提交的文件中，并不涉及股東協(xié)議（中外合資、合作企除外，此外，《公司法》中并沒有“股東協(xié)議”這一名稱）。于是，股東協(xié)議與公司章程之間的關(guān)系就成了有爭議的問題。中國大陸的公司往往公司章程抄工商局的范本，千篇一律，再將股權(quán)代持、干股、分紅、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、回購、股權(quán)激勵(lì)等個(gè)性化的東西放到股東協(xié)議里。這是現(xiàn)行的作法，但未必是最好的作法。我們的建議是： 1.公司章程與股東協(xié)議盡可能一致。如果先簽署股東協(xié)議，則應(yīng)該在法律許可的范圍內(nèi)將其落實(shí)到公司章程中去。 2.股東不愿意對(duì)外透露的內(nèi)容可以考慮放在股東協(xié)議里。公司章程具有一定的公性，大部分地區(qū)至少允許律師查閱，但股東協(xié)議并不需要對(duì)外披露。 3.部分股東簽署的涉及股權(quán)安排（股權(quán)激勵(lì)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)回購）的協(xié)議同樣有效。但要注意的是，由于股東對(duì)外出售股權(quán)時(shí)，現(xiàn)有股東有優(yōu)先購買權(quán)（有限責(zé)任公司為了限制“外人”變成公司的股東），因此，凡是涉及公司章程以外的人成為（或可能成為）股東時(shí)，都需要公司的全體股東表決同意或放棄優(yōu)先購買權(quán)，否則可能導(dǎo)致無法辦理股權(quán)過戶。 4.股東協(xié)議可以實(shí)現(xiàn)更靈活的安排：無需工商局登記，隨時(shí)協(xié)商變更；不僅適用于股東之間，也適用于股東與公司、股東與非股東之間，可以通過變通的方式對(duì)干股、技術(shù)股、期權(quán)、股權(quán)回購進(jìn)行有效的安排，可以約定違約責(zé)任。 因此，凡是涉及《公司法》沒有明確規(guī)定公司章程有權(quán)處理的事項(xiàng)時(shí)，最好（也只能）通過股東協(xié)議來處理。 具體到股權(quán)激勵(lì)，一般的作法是，公司章程里面只規(guī)定股權(quán)激勵(lì)的大致安排，由股東協(xié)議進(jìn)行具體安排，協(xié)議中可將詳細(xì)的“股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃”作為附件列出。 |