股權出資入股流程及注意事項
| 一、股權出資的內(nèi)涵 所謂股權出資，是指股東或者發(fā)起人以其持有的其他公司的股權出資，投資于新設立的或者已存續(xù)的目標公司的行為。 以股權作為出資，實際上是股權轉(zhuǎn)讓，是股東將其持有的其他公司的股權轉(zhuǎn)讓給新設立的或者已存續(xù)的目標公司所有，使得新設立的或者已存續(xù)的目標公司成為其他公司的股東，對新設立或者已存續(xù)的目標公司而言，不異于自己在設立或擴股的同時對外進行了投資。 二、股權出資的法律依據(jù) 《》(工商總局令第64條，自2014年3月1日起施行) 第六條股東或者發(fā)起人可以以其持有的在中國境內(nèi)設立的公司(以下稱股權所在公司)股權出資。 以股權出資的，該股權應當權屬清楚、權能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。 具有下列情形的股權不得用作出資： (一)已被設立質(zhì)權; (二)股權所在約定不得轉(zhuǎn)讓; (三)法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定，股權所在公司股東轉(zhuǎn)讓股權應當報經(jīng)批準而未經(jīng)批準; (四)法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。 三、股權出資的限制條件 限制流通的股權包括受其他股東或?qū)徟鷻C構意志、因現(xiàn)行法律規(guī)定的約束而受限制等類型。 如《》第七十一條規(guī)定有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓應經(jīng)其他股東過半數(shù)通過。之所以如此規(guī)定，主要是考慮到有限責任公司具有一定的人合因素，為保障公司經(jīng)營穩(wěn)定而設。 另一類是《公司法》和《證券法》對股權轉(zhuǎn)讓的限制，如《公司法》第一百四十一條規(guī)定的發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。 公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。如果公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權或股份有特別限制和要求的，股東以股權出資時，不得違反這些規(guī)定，這類股權同樣不具備股權出資的適格性。 第一百四十一條第1款關于股份有限公司發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓期限限制的規(guī)定，是因為發(fā)起人在股份公司中具有特殊地位，一方面為了保障成立初期的財產(chǎn)穩(wěn)定，同時也避免發(fā)起人借設立公司損害其他股東利益。 四、股權出資需要滿足什么條件 出資人以其他公司的股權出資必須要符合以下四個條件： 1、用于出資的股權必須是出資人合法持有的，并且可以依法轉(zhuǎn)讓； 2、用于出資的沒有權利瑕疵或者權利負擔。例如已經(jīng)被設立了質(zhì)權的股權就不得作為股東的出資； 3、出資人以股權出資必須已經(jīng)履行了股權轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)； 4、用于出資的股權已經(jīng)依法進行了價值評估。 以上條件缺一不可，如果股東用于出資的股權不是出資人合法持有，或者用于出資的股權存在權利瑕疵權利負擔，或者出資人沒有履行股權轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)，則公司股東可以向人民法院請求認定該出資人未履行出資義務。該出資人應當在法院指定的期間內(nèi)采取補正措施，逾期未補正，則法院會認定該以股權出資的出資人沒有全面履行出資義務。 五、股權出資的法定程序 （1）辦理股權出資批準手續(xù)； 涉及國有股權出資，法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定股權公司股東轉(zhuǎn)讓股權必須經(jīng)批準的，先行辦理批準手續(xù)。 （2）股權經(jīng)依法設立的評估機構評估； （3）股權認繳出資或?qū)嶋H繳納出資； （4）股權出資公司辦理股東登記； （5）被投資公司進行； （6）被辦理實收資本變更登記。 六、股權出資的繳納辦法 根據(jù)《公司法》的規(guī)定，以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股權作為非貨幣財產(chǎn)應當區(qū)分不同情形分別按照以下方式辦理財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)： (一)投資人在時，依法以股權出資的，被投資公司應當在申請辦理設立登記時辦理股權的出資人姓名或者名稱，以及出資額、出資方式和出資時間登記。投資人實際繳納股權出資后，被投資公司應當申請辦理實收資本變更登記，被投資公司屬于有限責任公司或者以發(fā)起設立方式設立的股份有限公司的，還應當申請辦理有關投資人實際繳納出資額、出資時間等的變更登記。 (二)投資人在公司增加時，以股權實際繳納出資的，被投資公司應當申請辦理注冊資本和實收資本變更登記。被投資公司屬于有限責任公司的，還應當申請辦理有關投資人姓名或者名稱，以及認繳和實際繳納的出資額、出資時間等的變更登記。 七、股權出資操作應當提交的材料 （一）股權出資設立公司，應向工商機關提交下列材料 （1）簽署的《公司設立登記申請書》； （2）全體股東（發(fā)起人）簽署的《指定代表或者共同委托人的證明》； （3）全體股東（發(fā)起人）簽署的公司章程，公司章程應當就、股權交付的方式、期限作出規(guī)定； （4）股東（發(fā)起人）的主體資格證明或者自然人身份證明復印件； （5）依法設立的驗資機構出具的驗資證明，驗資證明應當載明投資人在股權公司的股權持有情況和實繳情況、股權評估情況和評估結(jié)果； （6）董事、監(jiān)事和經(jīng)理的任職文件及身份證明復印件； （7）法定代表人任職文件及身份證明復印件； （8）住所使用證明； （9）《預先核準通知書》； （10）以股權出資的投資人簽署的《股權出資告知承諾書》； （11）股權復印件（需加蓋股權公司印章）； （12）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。 （二）股權出資增加公司注冊資本，應向工商機關提交下列材料 （1）公司法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》； （2）公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》； （3）股東會（大會）決議或者股東的書面決定； （4）公司章程修正案或修改后的公司章程； （5）依法設立的驗資機構出具的驗資證明，驗資證明應當載明投資人在股權公司的股權持有情況和實繳情況、股權評估情況和評估結(jié)果； （6）以股權出資的投資人簽署的《股權出資告知承諾書》； （7）股權公司營執(zhí)照復印件（需加蓋股權公司印章）； （8）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。 （三）股權公司的股東變更登記，應向工商機關提交下列材料（適用于有限責任公司） （1）法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》（《企法人備案申請表》）； （2）公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》； （3）股東會決議或股東的書面決定； （4）股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者股權劃轉(zhuǎn)證明，涉及國有股的還應提交相關部門證明文件； （5）、被投資公司的主體資格證明； （6）公司章程修正案或修改后的公司章程； （7）股權公司營執(zhí)照副本； 八、股權出資的價值和意義 1、股權出資能夠盤活股東將資本投入到公司而沉淀下來的靜態(tài)資產(chǎn)，豐富了股權權能，增加了股權利用的渠道，同時降低了轉(zhuǎn)讓的交易成本，能有效調(diào)動投資人的積極性，促進投資。 2、通過資本鏈條的紐帶作用，股權出資可以在維系投資人對原有公司和產(chǎn)的影響力控制力的同時，有利于公司擴大資本，實現(xiàn)投資向新的領域和產(chǎn)轉(zhuǎn)移。 3、通過促進投資創(chuàng)可以帶動就，減輕社會就壓力，實現(xiàn)經(jīng)濟穩(wěn)定增長。 4、為并購務在并購貸款之外辟了新的途徑。 5、利于企改制、重組、上市，減少股權交易成本。 企改制重組和上市，都需大筆資金，現(xiàn)在用現(xiàn)有股權就能實現(xiàn)資產(chǎn)重組，《股權出資登記管理辦法》的出臺突破了股權出資的障礙。 6、股權出資成為可能，意味著“虛擬資本”作為出資形式在制度上得到了保障，與其他實際資本一樣可以成為投資載體，即投資的再投資。 九、股權出資的負面價值 1、股權出資的本質(zhì)將一項財產(chǎn)進行多重投資，容易產(chǎn)生虛增資本的情況。 大量虛增資本可能對多個公司債權人帶來的損害，應當考慮從可轉(zhuǎn)讓性規(guī)制入手，限制股權再出資的比例，對股權再出資，設定一個遞減的比例，使股東不至于以一個財產(chǎn)投資所產(chǎn)生的股權進行多重多次投資。 2、注冊資本的信用職能弱化，增加社會的交易成本。 與存在股權出資的公司進行交易，該公司的信用與其他資產(chǎn)出資的公司狀況相比，資本信用較差，畢竟股權價值是可變的、動態(tài)的，不易界定。因此，建議對股權出資在營執(zhí)照上進行公示記載，以提示交易相對方。 3、以股權出資，使一般的公司具有了銀行的資本派生功能，加重經(jīng)濟風險。 銀行資本派生功能的發(fā)揮受到一套完善而嚴格的監(jiān)管體系的控制。一旦公司有了資本派生功能，將不可能建立一套有效的監(jiān)控機制進行監(jiān)管。如果某公司進行普遍的成倍的資本派生，一旦受到政策調(diào)整或行風險，將會引發(fā)社會經(jīng)濟風險。因此，建議對同一公司的股權再出資比例進行必要的限制。 4、容易導致?lián)p害小股東和債權人利益事件的發(fā)生。 以股權出資并不增加社會的實際經(jīng)濟總量，且增加了交易成本，使公司變成具有資本派生功能的實體，也容易導致圈錢、洗錢的發(fā)生，或者利用股權出資惡意轉(zhuǎn)移風險。因此，建議同一目標公司的股權不能都用來作為出資。 5、股權出資的合法化也在另一層面上掩飾了惡意收購，目標公司在接受股權投資時應當謹慎。 |