抽逃公司注冊資金的行為怎么認(rèn)定
| 我國《公司法》第201條規(guī)定: 公司的發(fā)起人,股東在公司成立后,抽逃其出資的,由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正,處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。抽逃資本是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定在公司成立后又將其資本抽回或者變相轉(zhuǎn)移等行為。根據(jù)我國《》規(guī)定，虛假出資和抽逃注冊資本將承擔(dān)民事和行政責(zé)任，同時(shí)，我國《刑法》也規(guī)定了虛報(bào)注冊資本罪、虛假出資以及抽逃注冊資金罪，違反了刑法相應(yīng)規(guī)定的行為人將承擔(dān)刑事責(zé)任。 抽逃資金的說法由來已久，公司法針對抽逃資金也專門制定了處罰辦法，但是未對抽逃資金的行為及表現(xiàn)形式作出明確界定。因此，不少人對抽逃資金存在模糊認(rèn)識(shí)，包括不少注冊會(huì)計(jì)師也動(dòng)輒不恰當(dāng)?shù)氖褂贸樘淤Y金的概念。在此談點(diǎn)不成熟的看法，愿拋磚引玉： 1、的概念。所謂注冊資金是指企成立時(shí)由投資者投入企的財(cái)產(chǎn)，包括貨幣資金、實(shí)物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和土地使用權(quán)等等。企一經(jīng)成立，投資者不得抽回出資。企以其資產(chǎn)對債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而投資者以其投資對企的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。投資者投入的資產(chǎn)一經(jīng)驗(yàn)資進(jìn)入企，其經(jīng)營使用權(quán)及歸屬于企。企對其享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，可以用于購買設(shè)備、材料，支付職工工資、費(fèi)用等。因此企成立后，原來投資者投入的資產(chǎn)形態(tài)必將發(fā)生變化，比如體現(xiàn)為固定資產(chǎn)、存貨等，在實(shí)行會(huì)計(jì)制度以前甚至體現(xiàn)為辦費(fèi)、待處理財(cái)產(chǎn)損失等“虛擬資產(chǎn)”。因此，不能以投資者投入的貨幣資金被企用作購買了貨物，從而斷定投資者抽逃資金，即使這些貨物發(fā)生極大貶值。 2、股東借款不能算是“抽逃資金”。關(guān)于股東借款，很容易讓人聯(lián)想到“抽逃資金”。比如，某公司成立時(shí)注冊資金100萬元，但在企成立不久，其中的60萬元即被股東們借走，這種情況更容易被人界定為“抽逃資金”，因?yàn)檫@種行為使得企原本100萬元的可支配資金變成了40萬元。但是，股東借款和抽逃資金是兩個(gè)完全不同的概念： 1)從法律意義上講，企一經(jīng)成立，即和原來的投資者形成兩個(gè)完全獨(dú)立的法律主體，而兩個(gè)獨(dú)立的法律主體之間發(fā)生民事借貸關(guān)系，從法律上來說是完全合法的。作為法律主體的投資者一方?jīng)]有侵占被投資者一方的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)(因?yàn)樗皇墙?，而不是偷或?，就不能算作抽逃; 2)從會(huì)計(jì)處理上，既然是被股東借走，通常都會(huì)有適當(dāng)?shù)臅?huì)計(jì)處理，比如掛在其他應(yīng)收款上。而貨幣資金也好，應(yīng)收款項(xiàng)也好，從會(huì)計(jì)的角度來看，都是企的財(cái)產(chǎn)，只是財(cái)產(chǎn)存在的狀態(tài)不同而已。既然都是企的財(cái)產(chǎn)，只是由貨幣資金變成了應(yīng)收款項(xiàng)，但畢竟仍然歸屬企。既然仍然還是企資產(chǎn)的一部分，抽逃一說就無從說起; 3)從注冊資金的作用來看，設(shè)立注冊資金的根本目的，是由投資者以其投入企的財(cái)產(chǎn)對企的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。即企以其全部財(cái)產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而股東只以其投資對企債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任?，F(xiàn)在我們來看，在股東投入資本又被股東借走的情況下，企和股東對對債權(quán)人的擔(dān)保有沒有發(fā)生變化吧：首先，企以其全部財(cái)產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，既然被股東借走的款項(xiàng)仍然屬于企財(cái)產(chǎn)的一部分，顯顯而易見，企對其債務(wù)的擔(dān)保程度沒有因?yàn)楣蓶|借款這一事件而降低;第二、股東對企債務(wù)的擔(dān)保責(zé)任。由于投資者只是從企借走了款項(xiàng)，因此在企需要的時(shí)候，投資者承擔(dān)著無條件的償還責(zé)任，在企破產(chǎn)清算時(shí)，所有的債權(quán)人必須歸還所借款項(xiàng)作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的一部分用于對債務(wù)人的清償，投資者亦不能例外。因此股東對企債務(wù)的擔(dān)保責(zé)任除了仍然留在企的投資外，還包括他借走的款項(xiàng)。因此，他對企的擔(dān)保責(zé)任并沒有因?yàn)榻杩钸@一行為而降低。換句話說，由于他從所投資的企借款，他對企債務(wù)的擔(dān)保責(zé)任就不僅包括他仍然留在企的那一部分，而且包括了他的部分個(gè)人財(cái)產(chǎn)，如家庭財(cái)產(chǎn)等。 綜上所述，投資者投入的資金被企換作實(shí)物也好，被投資者借走也好，都不能構(gòu)成“抽逃資金”。當(dāng)然，股東借款可能構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，那是另一個(gè)話題。那么什么樣的行為才能構(gòu)成“抽逃資金呢?抽逃資金必須符合以下幾個(gè)條件： 1、抽逃資金必須是投資者所為; 2、必須是投資者侵占了被投資企的財(cái)產(chǎn); 3、投資者侵占被投資企的資產(chǎn)是偷偷進(jìn)行的，不被人所知，比如：未進(jìn)行恰當(dāng)?shù)膸?wù)處理; 4、投資者侵占企財(cái)產(chǎn)的目的是逃避對企債務(wù)的擔(dān)保責(zé)任; 5、由于投資者的行為，被投資企的債權(quán)人利益受損(其債權(quán)被擔(dān)保程度降低)而無法得知。 |