一、明確黨對(duì)國家出資公司發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，有利于國有出資公司厘清黨組織和公司治理主體的關(guān)系

習(xí)近平總書記指出，堅(jiān)持黨對(duì)國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)是重大政治原則，必須一以貫之;建立現(xiàn)代企業(yè)制度是國有企業(yè)改革的方向，也必須一以貫之。要把堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)和完善公司治理統(tǒng)一起來，建立中國特色現(xiàn)代國有企業(yè)制度。

黨的十九大《黨章》明確提出，國有企業(yè)黨委(黨組)發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，把方向、管大局、保落實(shí)，依照規(guī)定討論和決定企業(yè)重大事項(xiàng)。

中央全面深化改革委員會(huì)第十七次會(huì)議審議通過的《關(guān)于中央企業(yè)黨的領(lǐng)導(dǎo)融入公司治理的若干意見(試行)》規(guī)定，中央企業(yè)黨委(黨組)是黨的組織體系的重要組成部分，在公司治理結(jié)構(gòu)中具有法定定位，在企業(yè)發(fā)揮把方向、管大局、促落實(shí)的領(lǐng)導(dǎo)作用;中央企業(yè)要確處理黨委(黨組)和董事會(huì)、經(jīng)理層等治理主體的關(guān)系，堅(jiān)持權(quán)責(zé)法定、權(quán)責(zé)透明、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)、有效制衡的公司治理機(jī)制，推動(dòng)制度優(yōu)勢更好轉(zhuǎn)化為治理效能;中央企業(yè)黨委(黨組)要謀全局、議大事、抓重點(diǎn)，在重大事項(xiàng)決策中履行決定或者把關(guān)定向職責(zé)，貫徹黨中央決策部署和落實(shí)國家發(fā)展戰(zhàn)略;中央企業(yè)黨委(黨組)決定黨的建設(shè)等方面的重大事項(xiàng)，需要董事會(huì)、經(jīng)理層等履行法定程序的，依照有關(guān)法律法規(guī)和規(guī)定辦理;中央企業(yè)重大經(jīng)營管理事項(xiàng)，必須經(jīng)黨委(黨組)前置研究討論后，再由董事會(huì)按照職權(quán)和規(guī)定程序作出決定。

修訂草案第一百四十五條規(guī)定，國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織，按照中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營管理事項(xiàng)，支持股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高級(jí)管理人員依法行使職權(quán)。

可以看出，上述修訂草案將堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)和完善公司治理相統(tǒng)一，明確黨對(duì)國家出資公司發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，有利于國有出資公司厘清黨組織和公司治理主體的關(guān)系。黨委發(fā)揮把方向、管大局、促落實(shí)的領(lǐng)導(dǎo)作用，董事會(huì)發(fā)揮定戰(zhàn)略、作決策、防風(fēng)險(xiǎn)的經(jīng)營決策主體作用，經(jīng)理層發(fā)揮謀經(jīng)營、抓落實(shí)、強(qiáng)管理的經(jīng)營管理主體作用。

二、完善國家出資公司特別規(guī)定，有利于國家出資公司建立中國特色現(xiàn)代國有企業(yè)制度

修訂草案深入總結(jié)國有企業(yè)改革成果，在現(xiàn)行公司法關(guān)于國有獨(dú)資公司專節(jié)的基礎(chǔ)上，設(shè)“國家出資公司的特別規(guī)定”專章。修訂草案第一百四十三條規(guī)定，國家出資公司是指國家出資的國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。第一百四十四條規(guī)定，國家出資公司，由國務(wù)院或者地方人民政府分別代表本級(jí)人民政府依法履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。國務(wù)院或者地方人民政府可以授權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者其他部門、機(jī)構(gòu)代表本級(jí)人民政府對(duì)國家出資公司履行出資人職責(zé)。代表本級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、部門，以下統(tǒng)稱為履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)。第一百五十二條規(guī)定，重要的國有獨(dú)資公司、國有控股公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)，董事會(huì)成員的委派或者選任，以及法律、行政法規(guī)和本級(jí)人民政府規(guī)定應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)報(bào)經(jīng)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)的重大事項(xiàng)，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會(huì)的股東代表作出指示前，應(yīng)當(dāng)報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。第一百五十四條規(guī)定，國家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理。

與現(xiàn)行公司法相比，修訂草案有以下幾個(gè)重大變化，一是將適用范圍由國有獨(dú)資有限責(zé)任公司擴(kuò)大到國有獨(dú)資、國有控股的有限責(zé)任公司、股份有限公司;二是明確國家出資公司由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)等根據(jù)授權(quán)代表本級(jí)政府履行出資人職責(zé)，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)就重要的國家出資公司的重大事項(xiàng)作出有關(guān)決定前，應(yīng)當(dāng)報(bào)本級(jí)政府批準(zhǔn);三是明確公司分配利潤必須由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定，發(fā)行公司債券不再由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定;四是要求國家出資公司依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理。

三、依據(jù)《民法典》規(guī)定，明確董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)

《民法典》第八十一條規(guī)定，營利法人應(yīng)當(dāng)設(shè)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。執(zhí)行機(jī)構(gòu)行使召集權(quán)力機(jī)構(gòu)會(huì)議，決定法人的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案，決定法人內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，以及法人章程規(guī)定的其他職權(quán)。執(zhí)行機(jī)構(gòu)為董事會(huì)或者執(zhí)行董事的，董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理按照法人章程的規(guī)定擔(dān)任法定代表人;未設(shè)董事會(huì)或者執(zhí)行董事的，法人章程規(guī)定的主要負(fù)責(zé)人為其執(zhí)行機(jī)構(gòu)和法定代表人。

修訂草案第六十二條、第一百二十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司設(shè)董事會(huì)，董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

四、明確董事會(huì)行使股東會(huì)職權(quán)之外的職權(quán)，突出董事會(huì)在公司治理中的地位

修訂草案第六十二條、第一百二十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司董事會(huì)行使本法和公司章程規(guī)定屬于股東會(huì)職權(quán)之外的職權(quán)。

修訂草案刪除了現(xiàn)行公司法第四十六條董事會(huì)行使的十一項(xiàng)具體職權(quán)，取而代之的規(guī)定為，董事會(huì)行使公司法和公司章程規(guī)定屬于股東會(huì)職權(quán)之外的職權(quán)。修訂草案同時(shí)刪除了現(xiàn)行公司法第四十九條經(jīng)理行使的八項(xiàng)具體職權(quán)，取而代之的規(guī)定為，經(jīng)理根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會(huì)的授權(quán)行使職權(quán)。

未來公司董事會(huì)的職權(quán)設(shè)定將更加靈活，除公司法規(guī)定的以下十項(xiàng)股東會(huì)職權(quán)“(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;(二)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);(三)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;(四)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告;(五)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(六)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;(七)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;(八)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議;(九)對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議;(十)修改公司章程”以及公司章程規(guī)定應(yīng)由股東會(huì)行使的職權(quán)外，其他職權(quán)均可由董事會(huì)行使，董事會(huì)也可以根據(jù)經(jīng)營管理需要授權(quán)經(jīng)理層行使。

修訂草案第一百四十九條規(guī)定，國有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。第一百五十三條規(guī)定，國有獨(dú)資公司在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)等專門委員會(huì)，審計(jì)委員會(huì)的成員應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事;審計(jì)委員會(huì)負(fù)責(zé)對(duì)公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)進(jìn)行監(jiān)督，并行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

《國企改革三年行動(dòng)方案(2020-2022年)》中要求，加強(qiáng)董事會(huì)建設(shè)落實(shí)董事會(huì)職權(quán);到2022年，國有企業(yè)實(shí)現(xiàn)董事會(huì)應(yīng)建盡建、配齊建強(qiáng)，董事會(huì)中外部董事原則上占多數(shù);國有企業(yè)重要子企業(yè)在實(shí)現(xiàn)董事會(huì)規(guī)范運(yùn)作基礎(chǔ)上，全面依法落實(shí)董事會(huì)各項(xiàng)權(quán)利。國務(wù)院國資委2021年9月印發(fā)的《中央企業(yè)董事會(huì)工作規(guī)則》提出，董事會(huì)是企業(yè)的經(jīng)營決策主體，定戰(zhàn)略、作決策、防風(fēng)險(xiǎn)，依照法定程序和公司章程決策企業(yè)重大經(jīng)營管理事項(xiàng)，強(qiáng)化外部董事作決策、強(qiáng)監(jiān)督的職責(zé)。

上述修訂草案有利于國有企業(yè)完善董事會(huì)運(yùn)作機(jī)制和董事會(huì)議事規(guī)則，建立健全董事會(huì)授權(quán)放權(quán)清單，明確董事會(huì)對(duì)經(jīng)理層的授權(quán)原則、管理機(jī)制、事項(xiàng)范圍、權(quán)限條件、調(diào)整方式等主要內(nèi)容，激發(fā)經(jīng)理層活力，充分發(fā)揮經(jīng)營管理作用。要加強(qiáng)董事會(huì)的建設(shè)，應(yīng)建盡建。實(shí)現(xiàn)授權(quán)與擔(dān)責(zé)的相統(tǒng)一。

五、允許公司選擇單層制治理模式，只設(shè)董事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)

黨的十九屆三中全會(huì)決定提出，將國有重點(diǎn)大型企業(yè)監(jiān)事會(huì)職責(zé)劃入審計(jì)署，不再設(shè)立國有重點(diǎn)大型企業(yè)監(jiān)事會(huì)。修訂草案允許公司選擇單層制治理模式，只設(shè)董事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)。

修訂草案第六十四條規(guī)定，在董事會(huì)中設(shè)審計(jì)委員會(huì)的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。第一百二十五條規(guī)定，設(shè)審計(jì)委員會(huì)且其成員過半數(shù)為非執(zhí)行董事的股份有限公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事，審計(jì)委員會(huì)的成員不得擔(dān)任公司經(jīng)理或者財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。第一百五十三條規(guī)定，國有獨(dú)資公司按照規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。

六、簡化公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置，不再區(qū)分股東會(huì)和股東大會(huì)，規(guī)模較小的公司可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，不再限制董事人數(shù)

現(xiàn)行公司法規(guī)定，股東會(huì)是有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東大會(huì)是股份有限公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，而修訂草案將兩者進(jìn)行了合并，有限責(zé)任公司和股份有限公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)均為股東會(huì)，不再區(qū)分股東會(huì)和股東大會(huì)。

現(xiàn)行公司法第五十條規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)。第五十一條規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。

現(xiàn)行公司法第四十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為三人至十三人。第一百零八條規(guī)定，股份有限公司成員為五人至十九人。

修訂草案第七十條規(guī)定，規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名董事或者經(jīng)理，行使本法規(guī)定的董事會(huì)的職權(quán)。第一百三十條規(guī)定，規(guī)模較小的股份有限公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一至二名董事，行使本法規(guī)定的董事會(huì)的職權(quán)。第八十四條規(guī)定，規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一至二名監(jiān)事，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。第一百三十七條規(guī)定，規(guī)模較小的股份有限公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一至二名監(jiān)事，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。第七十條規(guī)定，董事會(huì)成員為三人以上。第一百二十四條規(guī)定，股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人以上。

從上述修訂草案可以看出，只有規(guī)模較小的公司才可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì);對(duì)規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以只設(shè)一名董事或者經(jīng)理，對(duì)規(guī)模較小的股份有限公司，可以設(shè)一至二名董事;股份有限公司董事會(huì)最低人數(shù)減少至三人，公司董事會(huì)成員不再有上限人數(shù)限制。

七、明確股份有限公司董事會(huì)成員可以確定為執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事

修訂草案第一百二十四條規(guī)定，董事會(huì)成員可以按照公司章程的規(guī)定確定為執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事。

從上述修訂草案可以看出，未來將會(huì)有更多的股份有限公司在公司章程中將董事會(huì)成員確定為執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事?！吨袊F建股份有限公司章程》第一百四十三條規(guī)定，公司董事包括執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事和獨(dú)立非執(zhí)行董事。執(zhí)行董事指在公司內(nèi)部擔(dān)任經(jīng)營管理職務(wù)的董事。非執(zhí)行董事指不在公司擔(dān)任經(jīng)營管理職務(wù)且依法不具有獨(dú)立性的董事。

八、三百人以上的公司應(yīng)當(dāng)設(shè)置職工董事，保障職工參與公司民主管理、民主監(jiān)督

現(xiàn)行公司法在職工董事的設(shè)置方面，只對(duì)國有獨(dú)資和國有全資的有限責(zé)任公司提出了要求，為更好保障職工參與公司民主管理、民主監(jiān)督，修訂草案擴(kuò)大設(shè)置職工董事的公司范圍。

修訂草案第六十三條、第一百二十四條規(guī)定，董事會(huì)成員為三人以上。職工人數(shù)三百人以上的公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表;其他公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。

九、明確采用電子通訊方式作出決議的法律效力

修訂草案第七十六條規(guī)定，股東會(huì)、董事會(huì)召開會(huì)議和表決，可以按照公司章程的規(guī)定采用電子通訊方式。