為延遲繳納企業(yè)所得稅，ab公司擬采用股權(quán)收購適用59號文特殊性稅務(wù)處理的形式，進行股權(quán)置換。截至擬達成交易時點，c公司的股權(quán)評估價為1800萬，d公司的股權(quán)評估價為2700萬。

實際操作為：a公司將c公司50%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給b公司，b公司用d公司33.33%的股權(quán)進行支付，不支付現(xiàn)金對價。

換股后，ab公司各持有c公司50%的股權(quán)，a公司持有d公司33.33%股權(quán)，b公司持有d公司56.67%股權(quán)。

ab公司各自向主管稅務(wù)機關(guān)申請?zhí)厥庑远悇?wù)處理備案，并填報備案表。

案例問答1

問：(1)ab公司的股權(quán)置換是否滿足特殊性稅務(wù)處理的條件?

(2)ab公司應(yīng)如何確定各自持有股份的計稅基礎(chǔ)(未來轉(zhuǎn)讓或處置時可扣除的成本金額)?

答：(1)根據(jù)財稅200959號第五條的要求，企業(yè)重組同時符合下列條件的，適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：

——具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的：本例中ab公司互換股權(quán)是為了合作開發(fā)，具有合理商業(yè)目的，以股權(quán)支付并非以推遲繳納稅款為主要目的。

——被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例：本通知規(guī)定的比例為50%(以前為75%，后修訂為50%)，而b公司收購c公司的股權(quán)比例為50%，根據(jù)財稅200959號第六條第二項，只要不低于50%即可，也就是，收購50%亦可。

——企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動：本例中cd公司仍然存續(xù)，未來依然從事房地產(chǎn)開發(fā)，未改變實質(zhì)性經(jīng)營活動。

——重組交易對價中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例：股權(quán)支付金額比例要求為不低于其交易支付總額的85%，b公司是100%股權(quán)支付，無現(xiàn)金和除股權(quán)外的非貨幣性資產(chǎn)支付，滿足比例。

——企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)：企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，指的是原持有轉(zhuǎn)讓企業(yè)或被收購企業(yè)比例不低于20%的股東，本例中是指a公司(轉(zhuǎn)讓方)，a公司與b公司擬長期合作，應(yīng)當沒有轉(zhuǎn)讓股權(quán)的需要，同時，a公司需要在進行備案時提交12個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓d公司股權(quán)的書面承諾。

因此，ab公司的股權(quán)置換滿足特殊性稅務(wù)處理的條件。

案例問答2

(2)b公司取得c公司的計稅基礎(chǔ)是500萬，a公司取得d公司33.33%股權(quán)的計稅基礎(chǔ)存在爭議。

根據(jù)財稅200959號第六條第二項規(guī)定，被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)確定;收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)確定;收購企業(yè)、被收購企業(yè)的原有各項資產(chǎn)和負債的計稅基礎(chǔ)和其他相關(guān)所得稅事項保持不變。

——收購企業(yè)(b公司)取得被收購企業(yè)c公司50%股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)(c公司)原有計稅基礎(chǔ)確定。c公司是a公司以1000萬出資設(shè)立，因此，b公司取得c公司的計稅基礎(chǔ)就是1000*50%=500萬，而不是按照公允價值1800*50%=900萬確定。

這里可以體現(xiàn)出特殊性稅務(wù)處理的本質(zhì)不是免稅，只是暫不征稅，但稅款會遞延至處置或轉(zhuǎn)讓時，因為本環(huán)節(jié)未征的稅(900-500)*25%，會在處置或轉(zhuǎn)讓時補征(處置或轉(zhuǎn)讓時如果為虧損，則會增加虧損)。

——被收購企業(yè)的股東(a公司)取得收購企業(yè)(?)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)(c公司)的原有計稅基礎(chǔ)確定。這句話則無法確定a公司取得d公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，因為收購企業(yè)其實是b公司，但a公司并未取得b公司的股權(quán)，為什么這個規(guī)定會這樣詭異呢?

原因在于，股權(quán)支付有兩種形式，一種是收購企業(yè)自身增發(fā)股份，本例中應(yīng)為b公司增發(fā)自己的股份給a公司，a公司成為b公司的股東，b公司成為c公司的股東，俗稱三方換股。

第二種是收購企業(yè)以自己持有的股份支付對價，即本例中的情況，b公司以持有的d公司股份支付給a公司，是典型的四方換股。

59號文的規(guī)定，僅考慮到了三方換股的計稅基礎(chǔ)如何處理，并未考慮到四方換股的計稅基礎(chǔ)如何處理，但根據(jù)財稅200959號第二條“本通知所稱股權(quán)支付，是指企業(yè)重組中購買、換取資產(chǎn)的一方支付的對價中，以本企業(yè)或其控股企業(yè)的股權(quán)、股份作為支付的形式”，四方換股只要是以控股企業(yè)的股權(quán)支付，也是符合特殊性稅務(wù)處理的，因此才會導(dǎo)致四方換股無法可依。

實踐中存在兩種操作方式，第一種是將四方換股也比照三方換股進行處理，但這樣存在稅基不延續(xù)的問題，特殊性稅務(wù)處理本質(zhì)是遞延納稅，既不增加納稅人負擔，也不減少應(yīng)納稅款。但如果四方換股比照三方換股，就可能會增加或減少稅負。

如本例中，c公司50%股權(quán)的原計稅基礎(chǔ)為500萬，d公司33.33%股權(quán)的原計稅基礎(chǔ)為1680*33.33%/90%(1680萬是支付90%股權(quán)的對價)=622.16萬。雖然c公司50%股權(quán)和d公司33.33%股權(quán)的公允價值是相等的，都是900萬，但計稅基礎(chǔ)不同。

從特殊性稅務(wù)處理的原理來說，應(yīng)該是各自按原計稅基礎(chǔ)確認。但如果按三方換股處理，則a公司取得d公司33.33%股權(quán)的計稅基礎(chǔ)也按c公司50%股權(quán)的原計稅基礎(chǔ)500萬確定，而根據(jù)前面的分析我們知道b公司取得c公司的計稅基礎(chǔ)也是500萬。

這會造成a公司取得d公司的計稅基礎(chǔ)減少622.16-500=122.16萬，造成a公司未來的稅款損失。

另一種操作方式是依據(jù)稅法的中性原則，對四方換股按稅負平移原則來處理，a公司取得d公司33.33%股權(quán)的計稅基礎(chǔ)按d公司的原計稅基礎(chǔ)622.16萬確認。

資產(chǎn)收購也存在與股權(quán)收購?fù)瑯拥膯栴}，“1.轉(zhuǎn)讓企業(yè)取得受讓企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的原有計稅基礎(chǔ)確定。2.受讓企業(yè)取得轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)，以被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的原有計稅基礎(chǔ)確定?！蓖?，轉(zhuǎn)讓企業(yè)取得的不一定是受讓企業(yè)的股權(quán)，也可能取得的是受讓企業(yè)持有的股權(quán)，原理與上述相同，此處不再贅述。

企業(yè)合并、企業(yè)分立均不存在增加或減少稅負的問題。

如企業(yè)合并的規(guī)定“1.合并企業(yè)接受被合并企業(yè)資產(chǎn)和負債的計稅基礎(chǔ)，以被合并企業(yè)(資產(chǎn)和負債)的原有計稅基礎(chǔ)確定。4.被合并企業(yè)股東取得合并企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以其原持有的被合并企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。”

實操指南

【實操指南】換股免稅重組需要注意以下幾個問題：

(1)假如此處a公司不是持有c公司100%的股權(quán)，而是持有99%的股權(quán)，同時a公司轉(zhuǎn)讓自身持有股份的50%，那么相當于a公司轉(zhuǎn)讓的股份占c公司總體股份的比例為99%*50%=49.5%，此時，由于59號文要求，被收購股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的50%，而不是不低于轉(zhuǎn)讓方持有股權(quán)的50%，因此，不能適用特殊性稅務(wù)處理條件。

(2)出現(xiàn)換股情形時，兩方都是股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，但在特殊性稅務(wù)處理中，只能有一個股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，另外一方是以股權(quán)支付對價的股權(quán)收購方。

確定誰是股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，會決定整個交易是否符合特殊性稅務(wù)處理條件(是否達到規(guī)定比例等)。

根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2015年第48號第二條第二款，股權(quán)收購主導(dǎo)方為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，涉及兩個或兩個以上股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，由轉(zhuǎn)讓被收購企業(yè)股權(quán)比例最大的一方作為主導(dǎo)方(轉(zhuǎn)讓股權(quán)比例相同的可協(xié)商確定主導(dǎo)方)。

換股時，主導(dǎo)方為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，反過來說，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方就是主導(dǎo)方，確定主導(dǎo)方的原則也就是確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的原則。由轉(zhuǎn)讓被收購企業(yè)股權(quán)比例最大的一方作為主導(dǎo)方，也就是說，轉(zhuǎn)讓被收購企業(yè)股權(quán)比例最大的一方作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，轉(zhuǎn)讓比例較小的作為收購方。

因此，本例中，a公司轉(zhuǎn)讓的股權(quán)占c公司整體股權(quán)的50%，b公司轉(zhuǎn)讓的股權(quán)占d公司整體股權(quán)的33.33%(不按占b公司持有的股份33.33%/90%來進行比較)，a公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)比例更大，因此a是股權(quán)轉(zhuǎn)讓方。

假如ab公司轉(zhuǎn)讓的股權(quán)比例一樣，那么ab公司可以協(xié)商確定，也就是給了納稅人自主選擇權(quán)。

企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2010年第4號第二十條規(guī)定，指的是原持有轉(zhuǎn)讓企業(yè)或被收購企業(yè)比例不低于20%的股東，假如本例改為：

a公司a公司2016年1月出資1000萬設(shè)立c公司，以c公司作為拿地主體，取得一塊土地并進行開發(fā)。2016年9月，引入小股東，a公司將5%的c公司股權(quán)通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式，轉(zhuǎn)讓給小股東持股。

在ab公司合作時，c公司的小股東也將自己持有的5%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了c公司換取股權(quán)對價，a和小股東轉(zhuǎn)讓的股權(quán)比例合計為50%，此時，依然是a和小股東作為主導(dǎo)方(股權(quán)轉(zhuǎn)讓方)，同時a公司作為大股東不得在12月內(nèi)轉(zhuǎn)讓換取的d公司股權(quán)，但小股東僅持有c公司5%的股權(quán)，不屬于原主要股東，不受12月限制，也無需提交承諾書。

但，如果上述案例中，將小股東改為跟投合伙企業(yè)呢?

需要注意的是，59號文是針對企業(yè)所得稅作出的規(guī)定，但根據(jù)企業(yè)所得稅法規(guī)定，合伙企業(yè)不屬于企業(yè)所得稅管轄的范疇(詳見跟投合伙企業(yè)篇)，因此，如果合伙企業(yè)參與了股權(quán)收購，那么合伙企業(yè)的比例不能放到特殊性稅務(wù)處理的條件中考慮，也就是，此時a公司僅轉(zhuǎn)讓了c公司45%的股權(quán)，不滿足特殊性稅務(wù)處理的條件。

(3)如果將本例改為：

a公司將c公司50%的股權(quán)(公允價值900萬)轉(zhuǎn)讓給b公司，b公司用d公司50%的股權(quán)(公允價值1350萬)進行支付，a公司向b公司支付補價450萬。

現(xiàn)金支付比例=450/1350=33.33%，股權(quán)支付比例=1-33.33%=66.67%，未達到85%要求。此時是否就不能進行特殊性稅務(wù)處理了呢?

并不是。我們可以將該交易拆成兩筆，一筆為a公司將c公司50%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給b公司，b公司用d公司33.33%的股權(quán)進行支付;另一筆為b公司將d公司16.67%的股權(quán)賣給a公司，a公司支付現(xiàn)金450萬。

就可以實現(xiàn)前述的特殊性稅務(wù)處理遞延納稅，只是b公司第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要立即納稅。但如果不拆分，則整個交易，ab公司都需要立即納稅，以(公允價值-計稅基礎(chǔ))計入應(yīng)納稅所得額。

2009年1月之前的解讀——

股權(quán)置換涉及的企業(yè)所得稅如何處理?

我公司擬將所持有的一個有限責(zé)任公司的全部股權(quán)4800萬元(按帳面投資成本價計算)置換另一家公司所持有的某上市公司的股份500萬股(該股票市價約8元)，雙方約定不需補價，同時約定上市公司的股票在協(xié)議簽署后36個月后方可上市交易。請問我公司該項業(yè)務(wù)在交易當年是否產(chǎn)生所得稅費用?如屬免稅行為如何辦理免稅審批手續(xù)及相關(guān)的免稅依據(jù)?

你公司將所持有的一家有限責(zé)任公司全部股權(quán)置換另一家公司所持有的上市公司的股份，其實質(zhì)是一種非貨幣性交易的行為，對于非貨幣性交易的行為，應(yīng)將其分解為按公允價值出售資產(chǎn)和購買資產(chǎn)處理，所以這里，你應(yīng)該先按你所持有的4800萬有限責(zé)任公司股份的公允價值和成本價之間差額確認轉(zhuǎn)讓所得，同時新取得的500萬股份按你所持有的原來4800萬股的公允價值確認成本。

你所說的免稅審批可能是指的是我們通常企業(yè)改組改制中的免稅改組的問題。你公司這種股權(quán)置換行為可能象是一種企業(yè)合并。但是國稅發(fā)2000119號文第一條規(guī)定，企業(yè)合并包括合并企業(yè)(指一家或多家不需要經(jīng)過法律清算程序而解散的企業(yè))將其全部資產(chǎn)或負債轉(zhuǎn)讓給另一家現(xiàn)存或新設(shè)的企業(yè)為其股東換取合并企業(yè)的股權(quán)或其他財產(chǎn)，實現(xiàn)兩個或兩個以上企業(yè)的依法合并。因此，你這種行為如果符合合并的條件，有兩個前提，第一該有限責(zé)任公司必須解散，所有資產(chǎn)和負債轉(zhuǎn)移到另一家公司，第二另一家公司給你的股份必須是他自己的股份，而不是他所持有的另一家上市公司的股份。而你都不符合這兩個條件，因此不是企業(yè)合并行為，無免稅條件，也即不存在免稅審批問題。