問：應(yīng)由a公司還是b公司還是項(xiàng)目公司代扣代繳個稅?

答：根據(jù)財(cái)稅200535號第五條第一項(xiàng)和財(cái)稅2016101號第五條第二項(xiàng)，實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃的境內(nèi)企業(yè)為個人所得稅的扣繳義務(wù)人。

“實(shí)施”企業(yè)如何界定?

根據(jù)財(cái)稅200535號第一條，“企業(yè)員工股票期權(quán)是指上市公司按照規(guī)定的程序授予本公司及其控股企業(yè)員工的一項(xiàng)權(quán)利”，可見上市公司作為授予方，可以授予本公司員工，也可以授予控股公司員工。第一條還提到，“實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃企業(yè)授予該企業(yè)員工的股票期權(quán)所得”，可見，“實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃企業(yè)”就是授予方，也就是上市公司，而不是實(shí)際用人單位。

但在國家稅務(wù)總局公告2016年第62號對于股權(quán)激勵企業(yè)備案的規(guī)定中，提到“非上市公司實(shí)施符合條件的股權(quán)激勵，個人選擇遞延納稅的，非上市公司應(yīng)于股票(權(quán))期權(quán)行權(quán)、限制性股票解禁、股權(quán)獎勵獲得之次月15日內(nèi)……”，可以看出非上市公司實(shí)施股權(quán)激勵時，授予標(biāo)的也可能是上市公司股票期權(quán)(提到了股票期權(quán)和限制性股票)。也就是說，當(dāng)實(shí)施以上市公司股票作為底層資產(chǎn)的股票期權(quán)時，實(shí)施方并不一定是上市公司，也可能是非上市公司。

實(shí)施方到底是誰?筆者認(rèn)為還需回歸到股權(quán)激勵計(jì)劃書中，根據(jù)計(jì)劃書中的實(shí)施方進(jìn)行確定。

如本例中，由于是集團(tuán)公司進(jìn)行授予，通常是由上市公司制訂股權(quán)激勵計(jì)劃并對外公示，此時扣繳義務(wù)人為上市公司。但某些情形下，非上市公司可能會從二級市場采購上市股票進(jìn)行股票激勵或獎勵，此時實(shí)施方是非上市公司，而不是發(fā)行股票的上市公司。

實(shí)操指南

在實(shí)踐中，以上市公司作為扣繳義務(wù)人，存在不妥之處。股權(quán)激勵所得屬于工資薪金所得，在會計(jì)處理上，上市公司只會發(fā)生資本公積的變動，不會產(chǎn)生應(yīng)付職工薪酬變動，真發(fā)生應(yīng)付職工薪酬的是用人單位(項(xiàng)目公司)，而真產(chǎn)生費(fèi)用扣除的也是用人單位，如果由上市公司進(jìn)行扣繳，被授予人就會產(chǎn)生兩處以上的工資薪金所得，需要在匯算清繳時進(jìn)行匯總計(jì)算補(bǔ)稅。

但股權(quán)激勵的實(shí)質(zhì)并非兩處工資，相關(guān)費(fèi)用都是用人單位承擔(dān)，此種方式顯然增加納稅人的負(fù)擔(dān)，也增加上市公司報(bào)送個人信息的工作量。