出資不足和抽逃出資的股東是否享有出 (資期限利益)？
《公司法司法解釋三》第13條第2款規(guī)定了未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。第14條規(guī)定了抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。該司法解釋最早于2010年由最高人民法院頒布，當(dāng)時(shí)背景下以公司資本實(shí)行實(shí)繳制為主流。而此后《公司法》歷經(jīng)數(shù)次修訂，到目前為止公司資本實(shí)行認(rèn)繳制，但上述司法解釋第13條和第14條的規(guī)定在2020年的修訂中基本沒有大的變化。那么，在公司資本實(shí)繳制和認(rèn)繳制下，該司法解釋的理解和適用是否有變化?本文試從這個(gè)角度來討論出資不足和抽逃出資的股東是否享有出資期限利益。
一、我國(guó)《公司法》的頒布與修訂沿革
我國(guó)《公司法》自1993年12月頒布，于1994年7月1日起開始實(shí)施。歷經(jīng)1999年、2004年、2005年、2013年、2018年五次修修訂。
1993年第一版《公司法》要求設(shè)立時(shí)公司必須將資本一次性繳納完畢，并履行相應(yīng)的驗(yàn)資手續(xù)，是典型的法定資本制。
2005年修訂版《公司法》允許分期繳納注冊(cè)資本，即首次出資額不低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定注冊(cè)資本最低限額，剩余部分兩年內(nèi)繳足。該變化系緩和法定資本制的弊端，將強(qiáng)勢(shì)的法定資本制度修改為法定資本分期認(rèn)繳的資本制度。
2013年修版開始實(shí)行全部認(rèn)繳制，不再限制公司設(shè)立時(shí)全體股東的首次出資比例，不再規(guī)定公司股東實(shí)繳出資的期限，公司的注冊(cè)資本及實(shí)繳期限完全由公司章程自治。公司股東獲得了認(rèn)繳出資的期限利益。2019年最高人民法院印發(fā)的《九民紀(jì)要》進(jìn)一步明確股東的期限利益受到法律保護(hù)。此處需說明的是：雖現(xiàn)行法律制度下，實(shí)行公司資本認(rèn)繳制，但這僅是在維護(hù)交易安全的基礎(chǔ)上，為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求所作出的調(diào)整。因此，我國(guó)仍是法定資本制。
二、何為股東的期限利益?
公司注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制度下，除法律、行政法規(guī)及國(guó)務(wù)院決定另有規(guī)定外，全體股東可以自主協(xié)商，通過公司章程約定股東繳足出資的期限，出資期限未屆滿的，公司無權(quán)要求該股東繳納出資，此即為股東的期限利益。
鑒于此，1993年版《公司法》要求股東在設(shè)立公司時(shí)必須繳足全部出資，否則公司無法設(shè)立。2005年版《公司法》雖可分期繳付出資，但股東并不享有自主協(xié)商并通過章程約定出資期限的權(quán)利。而期限利益系屬于《公司法》規(guī)定的股東間意思自治的范疇。所以，1993年版、2005年版《公司法》時(shí)期的公司股東并不享有出資期限利益。由此，我們?cè)诠咀?cè)資本認(rèn)繳登記制度下討論抽逃出資股東是否享有期限利益才有現(xiàn)實(shí)的意義。
三、何為出資不足和抽逃出資?
出資不足
出資不足是指股東取得一定股份而未相應(yīng)給付或者是無代價(jià)而取得股份。其具體表現(xiàn)形式所對(duì)應(yīng)的是《公司法》第27條、第28條。
抽逃出資
實(shí)際上《公司法》并沒有對(duì)抽逃給出一個(gè)準(zhǔn)確的定義范疇。一般認(rèn)為，抽逃出資是指公司發(fā)起人、股東在公司設(shè)立、增資及運(yùn)營(yíng)過程中，未經(jīng)法定程序，違反法律規(guī)定抽回已實(shí)繳出資，損害了公司權(quán)益，但仍然保留其公司股東資格及原有出資額的行為。具體而言，股東有如下幾種情況屬于法律規(guī)定的抽逃出資行為：
(一)制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配;
(二)通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;
(三)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;
(四)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。
我國(guó)公司法對(duì)股東抽逃出資的行為作了否定性評(píng)價(jià)，因?yàn)槌樘映鲑Y不但損害了公司的其他股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，也危害和架空了公司法定資本制度。
四、現(xiàn)行公司資本認(rèn)繳制下，《公司法司法解釋三》中規(guī)定的股東抽逃出資、出資不足是否享有出資期限利益?
《公司法司法解釋三》第14條規(guī)定的抽逃出資的股東和《公司法司法解釋三》第13條規(guī)定的出資不足的股東，其行為不同，故有所區(qū)別，所以分別討論。
(一)在公司常經(jīng)營(yíng)情況下抽逃出資的股東是否享有出資期限利益，以下通過案例進(jìn)行解答：
1、(2020)粵03民終29674號(hào)案，三位股東的出資款均來源于案外人，公司經(jīng)驗(yàn)資后，該款項(xiàng)又被退回給案外人?，F(xiàn)公司要求股東返還抽逃出資款。二審法院認(rèn)為：股東對(duì)公司所負(fù)出資義務(wù)之內(nèi)涵，不僅包括股東在公司設(shè)立或增資時(shí)按期足額繳納認(rèn)繳的出資，還包括股東向公司繳納出資后不得抽回出資。如果股東非經(jīng)法定程序抽回出資，公司有權(quán)要求該股東向其返還出資本息，股東不得再以公司章程規(guī)定出資期限未到為由主張不負(fù)有出資義務(wù)。最終法院認(rèn)定股東構(gòu)成抽逃出資。
2、(2021)滬02民終624號(hào)案，二審法院認(rèn)為：本案中，五上訴人在向歡x公司賬戶各打入50萬元款項(xiàng)時(shí)，所載明的交易摘要為入資款投資款股東投資款等，可確定上述資金的用途是為履行出資義務(wù)。且在歡x公司的年度報(bào)告中載明五上訴人及倪某某共六名股東已于2015年12月3日各自實(shí)繳注冊(cè)資本50萬元，資產(chǎn)負(fù)債表反映的實(shí)收資本為300萬元，以上事實(shí)均可證明五上訴人各自打入歡x公司的50萬元為注冊(cè)資本金。雖然歡x公司章程中約定的出資期限為2035年10月25日，但該期限應(yīng)為最后的繳款期限，并不排除股東在出資期限屆滿前對(duì)公司進(jìn)行注資。而股東一旦投入注冊(cè)資本，上述資金即轉(zhuǎn)化為公司財(cái)產(chǎn)，非經(jīng)法定程序不得抽逃。五上訴人未經(jīng)法定程序即將投資轉(zhuǎn)回，明顯屬于抽逃出資，應(yīng)予以返還。
綜上，《公司法司法解釋三》第14條規(guī)定的抽逃出資的股東不享有出資期限利益。只要股東向公司注入投資款后，未通過法定程序?qū)①Y金轉(zhuǎn)出的，即構(gòu)成抽逃出資，抽逃出資的股東便不得再以章程規(guī)定的出資期限未到為由主張不承擔(dān)責(zé)任。
(二)出資不足的股東是否享有期限利益，同樣通過案例來分析
在(2018)湘06民終752號(hào)一案中，法院認(rèn)為：公司在登記機(jī)關(guān)登記為注冊(cè)資本認(rèn)繳制，且在其已備案的公司章程中明確規(guī)定股東認(rèn)繳期限，即股東的出資責(zé)任現(xiàn)尚未到期，不宜確認(rèn)為《最高法關(guān)于適用<公司法>若干問題的規(guī)定(三)》第十三條第二款規(guī)定的未履行或未完全履行出資義務(wù)的情形。即便公司經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)困難，債權(quán)人對(duì)其公司的債權(quán)一時(shí)不能實(shí)現(xiàn)，在公司未進(jìn)行清算、破產(chǎn)的情況下，無充足證據(jù)證明該公司不能清償債務(wù)或已喪失償債能力，且對(duì)該事實(shí)的認(rèn)定應(yīng)通過執(zhí)行或破產(chǎn)清算來解決，而不宜在訴訟過程中判定。因此債權(quán)人主張出資期限未到的股東在其未出資的本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，不予支持。
首先，判例明確了公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，出資期限未屆滿的未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東，即使在公司出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)困難的情況下，該股東仍享有出資期限利益。
但是需要進(jìn)一步指出的是，此處股東享有的期限利益僅限于約定的出資期限屆滿前，一旦期限屆至，則股東必須按約認(rèn)繳全部出資。此時(shí)，股東不再享有期限利益，否則，須承擔(dān)不實(shí)出資的相關(guān)責(zé)任。
五、結(jié)語(yǔ)
認(rèn)繳制下股東的期限利益，能進(jìn)一步放松對(duì)市場(chǎng)主體準(zhǔn)入的管制，降低市場(chǎng)準(zhǔn)入門檻，優(yōu)化投資經(jīng)營(yíng)環(huán)境、激發(fā)市場(chǎng)活動(dòng)，存在著其獨(dú)有的功能價(jià)值。但是任何權(quán)利都是有邊界的，期限利益也不例外，在股東的期限利益與債權(quán)人利益產(chǎn)生沖突時(shí)，應(yīng)注意平衡兩者的利益。
法條指引：
《公司法》第二十七條：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。
對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。
《公司法》第二十八條：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
《公司法司法解釋三》第十三條：股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。
公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。
股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。
股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求未盡公司法第一百四十七條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。
《公司法司法解釋三》第十四條：股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。
來源：星瀚微法苑 作者：沈奇 孫建英
2012年1月的解析
公司股東虛假出資、抽逃出資的認(rèn)定
股東出資是設(shè)立有限責(zé)任公司法定必經(jīng)程序，股東出資的結(jié)果，構(gòu)成公司的注冊(cè)資本，它是有限責(zé)任公司開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)。實(shí)踐中，股東為了規(guī)避法律，逃避法律責(zé)任，往往會(huì)在公司成立時(shí)及生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中出現(xiàn)虛假出資、抽逃出資、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等違法行為，而公司對(duì)外的民事活動(dòng)引起的糾紛和訴訟，一般不會(huì)涉及到對(duì)這類違法行為的審查，大多數(shù)是案件進(jìn)入執(zhí)行階段后，公司無可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)不足時(shí)，才不得不揭開所謂皮包公司空殼公司 的神秘面紗，追尋可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的線索。所以在執(zhí)行程序中發(fā)現(xiàn)，審查、認(rèn)定這類違法行為，是追究作出這類違法行為股東法律責(zé)任，確保交易安全，保護(hù)申請(qǐng)執(zhí)行人合法權(quán)益的關(guān)鍵一步。
一、如何認(rèn)定股東在公司成立時(shí)虛假出資，公司成立后抽逃出資、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的行為
公司設(shè)立時(shí)股東應(yīng)按規(guī)定足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認(rèn)繳的出資額，虛假出資一般表現(xiàn)為未足額出資，未出資或出資有瑕疵。對(duì)出資方式規(guī)定為：股東可以用貨幣出資，也可用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。
在審查股東出資情況時(shí)，往往是以驗(yàn)資部門出具的驗(yàn)資證明為準(zhǔn)，而對(duì)整個(gè)出資過程不會(huì)去仔細(xì)審查，讓股東表面披著合法出資證明的外衣，背地里卻干著虛假出資，抽逃出資的非法勾當(dāng)。審查股東出資情況時(shí)，要注意結(jié)合公司章程和驗(yàn)資部門的驗(yàn)資檔案同時(shí)進(jìn)行。筆者認(rèn)為，審查股東是否虛假出資和抽逃出資，應(yīng)從下幾個(gè)方面入手：
(一)股東用貨幣出資的，必須是自有資金，而不能是向銀行的貸款，應(yīng)當(dāng)按期足額將其出資存入以該準(zhǔn)備設(shè)立的公司名義在銀行開立的臨時(shí)帳戶上。通過匯款或轉(zhuǎn)帳的關(guān)鍵審查①有無該資金到位的銀行加蓋公章的進(jìn)帳單，以防止投資者在款項(xiàng)沒有進(jìn)帳前，找借口或同銀行串通將該款抽回。②進(jìn)帳單的資金用途是否注明為注冊(cè)資金投入或投資字樣，以便同貨款、借款等其它款項(xiàng)區(qū)別開來，如果缺少這二項(xiàng)，即可認(rèn)定該投資款未到位。通過現(xiàn)金直接存入的，必需要有銀行的存款單據(jù)，而且要附有新設(shè)公司的收到該款的收據(jù)。有些新設(shè)公司登記時(shí)只有金融部門或其它單位的資金擁有證明書，而缺少銀行進(jìn)帳單或存款憑單，同樣不能說明該出資款以進(jìn)了銀行臨時(shí)帳戶上，此時(shí)，同樣可認(rèn)定該投資款未實(shí)際到位。
(二)股東以實(shí)物出資的，應(yīng)區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，并非任何實(shí)物都可以作為股東的出資，股東出資的實(shí)物，應(yīng)為公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所需的建筑物設(shè)備或其他物資，且股東對(duì)該實(shí)物需擁有所有權(quán)，不得以租賃物或他人的財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以雖為自己所有但已設(shè)立擔(dān)保的實(shí)物作為出資。股東以動(dòng)產(chǎn)出資，如機(jī)器設(shè)備、原材料、零部件等，股東必需向公司交付該動(dòng)產(chǎn)，使該動(dòng)產(chǎn)處于公司的住所地或經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，并受公司的監(jiān)管，關(guān)鍵審查①有無動(dòng)產(chǎn)的購(gòu)貨發(fā)票或購(gòu)買證明或?qū)儆谧陨頁(yè)碛兴袡?quán)和處分權(quán)的有效證明。②有無該動(dòng)產(chǎn)登記的詳細(xì)清單(如數(shù)量、產(chǎn)地、品名、生產(chǎn)廠家等)。③有無股東之間達(dá)成的將該動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給公司作為投資的協(xié)議和該動(dòng)產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移至公司的相關(guān)憑證。以不動(dòng)產(chǎn)出資的，如建筑物、房屋、廠房等，要有該不動(dòng)產(chǎn)的相關(guān)資料(如平面圖、房屋名稱、座落地點(diǎn)、房屋用途、所有權(quán)證件等)，然后要有關(guān)部門進(jìn)行評(píng)估作價(jià)的依據(jù)，并且必須辦理不動(dòng)產(chǎn)過戶至開辦公司的手續(xù)，因?yàn)椴粍?dòng)產(chǎn)所有權(quán)的讓渡，是以登記為要件的，否則不發(fā)生法律效力，只有完全履行作價(jià)及轉(zhuǎn)移手續(xù)后，其出資義務(wù)才告履行完畢。對(duì)不符上述條件者，即可認(rèn)定股東出資沒有到位。
(三)股東以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，如以專利權(quán)出資的，應(yīng)向?qū)＠芾頇C(jī)關(guān)辦理登記并公告，以專利權(quán)作價(jià)認(rèn)繳出資并在公司章程中予以確定，但不能以公司簽訂專利權(quán)使用許可合同的方式，向公司轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)手續(xù)，因?yàn)閷＠Y料都是公開的，社會(huì)公眾對(duì)該資料很容易獲取，故不存在交付的問題，否則，可視為投資款未到位。
以商標(biāo)權(quán)出資的，應(yīng)到商標(biāo)注冊(cè)管理機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，經(jīng)核準(zhǔn)予以公告、備案后該出資才算成立，否則可認(rèn)定該出資未到位。
(四)股東以非專利技術(shù)出資的，應(yīng)向公司交付有關(guān)的非專利技術(shù)資料、非專利技術(shù)與具有公開性的專利權(quán)不同，它具有秘密性和不公開性，如果股東不向新辦公司交付該技術(shù)資料的話，公司則無法取得該項(xiàng)技術(shù)，即只要股東有證據(jù)證明其以適當(dāng)?shù)姆绞较蚬巨D(zhuǎn)移了該項(xiàng)技術(shù)，其出資才告成立。
(五)以土地使用權(quán)出資的，因我國(guó)土地歸國(guó)家或農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織所有，非土地所有人可通過出讓或轉(zhuǎn)讓方式取得土地使用權(quán)，股東以土地使用權(quán)出資的必須作價(jià)入股，報(bào)縣級(jí)以上土地管理部門審核批準(zhǔn)，辦理有關(guān)過戶手續(xù)，使公司取得土地使用權(quán)后，該出資才有效，否則其出資可以認(rèn)定不成立。
(六)對(duì)以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，評(píng)估價(jià)格明顯高于市場(chǎng)價(jià)格或低于公司章程的所定價(jià)格的，可申請(qǐng)?jiān)u估部門重新評(píng)估，對(duì)差額和不足部分，可認(rèn)定該部分投資未到位。因考慮到無形資產(chǎn)出資作價(jià)比較困難和復(fù)雜，舊《公司法》對(duì)以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額還有所限制，即不得超過有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的20%。即超過20%的出資部分，視為沒有出資。