設(shè)立股份有限公司發(fā)起人的限制

設(shè)立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

注 解

發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，就中國公民而言，是指公民戶籍所在地或者其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi);就外國公民而言，是指其經(jīng)常居住在中國境內(nèi):就法人而言，是指其主要辦事機構(gòu)所在地在中國境內(nèi)。

在實踐中，需要注意《證券法》及相關(guān)法律、法規(guī)、部門規(guī)章的規(guī)定。

《證券法》第9條規(guī)定:“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門注冊。未經(jīng)依法注冊，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。證券發(fā)行注冊制的具體范圍、實施步驟，由國務(wù)院規(guī)定。有下列情形之一的，為公開發(fā)行:(一)向不特定對象發(fā)行證券:(二)向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人，但依法實施員工持股計劃的員工人數(shù)不計算在內(nèi):(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。《股份有限公司規(guī)范意見》對公司發(fā)起人的資格也做了嚴格限制，規(guī)定發(fā)起人必須是在我國境內(nèi)設(shè)立的法人，但不包括私營企業(yè)，外商獨資企業(yè)，并且中外合資企業(yè)作為發(fā)起人時，不能超過發(fā)起人人數(shù)的1/3，自然人不能作為發(fā)起人。關(guān)于設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)和資格的限制，除了對發(fā)起人住所的限制性規(guī)定外，對于其他方面的資格限制，《公司法》未作規(guī)定，實踐中應適用《民法典》及其他法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定。

如何理解“發(fā)起人”的含義

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)》的規(guī)定，為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責的人，應當認定為公司的發(fā)起人，包括有限責任公司設(shè)立時的股東。

參考：《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》第1條第七十九條 【發(fā)起人的義務(wù)】股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。

注 解